Взаимодействие светского и сакрального начал в процессе формирования и развития правовых систем

Актуальность темы

диссертационного исследования. Современный этап развития отечественной правовой науки характеризуется утверждением плюрализма в исследовании юридических феноменов, что способствует преодолению схематизма и узко догматического, инструментального подхода к пониманию сущности права, ограничивавшегося исключительно рамками формально — юридического исследования правовой реальности. В этой связи вопросы юридико-аксиологической проблематики становятся объектом Пристального внимания многих представителей современного правоведения, исходящих из осознания права в качестве института культуры, отражающего в себе ценности, соответствующие особенностям исторического развития каждого конкретного общества. Разумеется, следует признать, что предмет исследования юриспруденции составляют, прежде всего, эйдетические правовые ценности (т.е. ценности самого права). Вместе с тем, неоспоримо и то, что их выведение возможно исключительно посредством феноменологической редукции. В социальном бытии права ценности эйдетического ряда всегда получают конкретную социокультурную интерпретацию.

К сожалению, период доминирования в отечественном правоведении юридического позитивизма, признававшего лишь то, что ясно и отчётливо оформлено в правовых категориях, оставлял за границами исследовательского поля важные предметно-проблемные области составляющие сферу иррационального. Однако в современной юридической науке пробивает себе дорогу новый подход, представители которого указывают на ограниченность исключительного позитивистского отношения к праву, включая в орбиту своих научных интересов категории, не укладывающиеся в прокрустово ложе «рассудочного рационализма" — в работах ряда известных российских правоведов рефреном звучит мысль о губительности для права тотального обособления от религии и нравственности, указывается, что на протяжении длительного времени именно религиозная сфера, посредством способности своими символами выразить целостную картину мира, выступала в качестве универсальной опоры социальных ценностей вообще и ценностей права в частности. Кроме того, среди правовых систем современности продолжают сохранять своё присутствие семьи религиозного права, в ряде случаев национальные правовые семьи, под влиянием элементов религиозного права, приобретают полиюридический характер. В этой связи тема настоящего диссертационного исследования представляется чрезвычайно актуальной, поскольку аккумулирует в себе широкий спектр проблем, имеющих важное теоретическое и практическое значение.

Степень разработанности проблематики исследования. Не имея возможности охватить все многообразие научных работ по тематике исследования, ограничимся лишь теми из них, присутствие которых представляется наиболее ощутимым.

На разработку методологической базы диссертации оказала влияние работа А. Ф. Закомлистова {"Юридическая философия"), в которой предпринята заслуживающая внимания попытка осуществления философско-юридического исследования правовых феноменов. В частности, анализ проблемы архэ юридического знания в необычном для традиционной теории материального и процессуального права ракурсе фармакологических принципов юридической ответственности, генеалогия которых выводится из социально-антропологической фармакологии архаических обществ.

Глубокий научный анализ мифофилософских систем архаических социумов отличает исследования П. И. Квачёвой {"Идея судьбы в мифологических представлениях о «начале» раннеклассового общества"). Философско-правовая разработка исследователем проблемы архэ, с позиций методологических достижений современной науки, углубляет представления о трансформации данной категории на протяжении эволюции человеческого мышления.

Тема участия мифологии в государственно-правовой традиции получила развитие и у российского конституционалиста К. В. Арановского («Конституционная традиция в российской среде»), для которого исходным посылом является тезис об изначальной религиозности мифа.

Ценное систематическое изложение результатов конкретных юридико-антропологических исследований правовых систем различных обществ (архаических, традиционных, современных) содержит работа Н. Рулана (N.Rouland) (<гЮридическая антропология"). Для целей настоящей работы большое значение имеет анализ соотношения мифа и закона в традиционных юридических системах. Французский специалист в области юридической антропологии приходит к заключению, что некоторые юридические правила являются ничем иным, как воспроизведением мифического повествования.

Антропосоциологическому анализу права в динамичном контексте цивилизации-культуры посвящена работа В. А. Бачинина («Морально-правовая философия»), в которой, анализируя систему права в её естественно-правовой и позитивно-правовой ипостасях, исследователь справедливо полагает, что она осуществляет две важные функции: ценностно-ориентационную (от естественного права) и регулятивно-критическую (от позитивного права), приоритет же должен принадлежать естественно-правовым предписаниям, поскольку они, опираются на широкие социокультурные, нормативно-ценностные основания, с незапамятных времён культивировавшиеся религией, нравственностью и обычным правом.

И.А.Исаевым была предпринята плодотворная попытка изложить, используя метафизику как метод исследования, неортодоксальную историю политической и правовой мысли, затрагивающую основополагающие проблемы, представления и понятия политики и права («Politica hermetica: скрытые аспекты власти»). Известному российскому правоведу удалось подойти к некоторым общим корням, из которых вырастает политическая и правовая мысль современности.

Среди исследований, посвященных различным аспектам проблемы ценностных критериев в праве, следует отметить работы А. Н. Бабенко, В. Г. Графского, Н. В. Колотовой, В. Творцова, Ю. В. Ячменёва и др.

Одним из наиболее сложных вопросов является проблема соотношения права, морали и религии. Среди отечественных учёных, затрагивающих в своих исследованиях эту тему, должны быть названы имена Б. П. Вышеславцева, И. А. Ильина, В. С. Соловьёва, Е. Н. Трубецкого, П. И. Новгородцева, П. А. Сорокина, О. Э. Лейста и др.

Анализ западной традиции права, её современный кризис и проблема примирения права и религии, как способ выхода из тупиковой ситуации составляют центральную тему исследований американского историка права Г. Дж. Бермана (H.J.Berman) {"Западная традиция права: эпоха формирования" — «Вера и закон: примирение права и религии»), который полагает, что уважение к закону оправдано лишь в том случае, когда закон отсылает к чему-то выше себя, в противном же случае имеет место вид определённого идолопоклонства.

Российский правовед Г. В. Мальцев, отстаивая относительную самостоятельность процесса исторического генезиса права, тем не менее также указывает на губительность для права утраты связи с религией и моралью, поскольку правовой способ регуляции общественных отношений в изоляции от регулятивных форм теряет значительную часть своей силы.

А.В.Поляков в свою очередь указывает на необходимости критического пересмотра не всей западной политико-правовой мысли, а лишь её магистрального развития вплоть до постнеклассической эпохи (постмодерна), поскольку истоки духовности Запада, имея своим источником христианство, близки и России, так же как близки многие политико-правовые искания, отразившиеся в западной правовой культуре.

Отказ от идеологического монизма привёл к появлению в последние годы исследований, в которых в позитивном свете рассматривается влияние религии на содержание социальных норм морально-нравственной направленности, трансформирующихся при наличии определённых условий в процессе своего эволюционного качественного роста в нормы правовые. Одним из исследований, посвященных данной проблематике, явилась монография А.А.Тер-Акопова {"Христианство. Государство. Право. К 2000;летию христианства"), посвященная выявлению путей и направлений влияния христианства на становление и развитие некоторых институтов Российского государства и права. Однако исследователь не ограничивается ретроспективной оценкой влияния христианства как нормативно-этической системы на российское право, но видит в нём основу и резерв для его дальнейшего развития.

Среди научных публикаций последних лет, посвященных проблематике влияния религии на формирование и развитие правовой материи можно также назвать работы А. А. Куприянова, А. Тер-Акопова и А. Толкаченко, Р. А. Папаяна и др.

В числе зарубежных исследований, затрагивающих религиозно-правовую проблематику, на которые существуют ссылки в данной работе, следует назвать научные работы, изданные в 1996 г. в двух сборниках («Religious Human Rights in Global Perspective. Religious Perspective" — «Religious Human Rights in Global Perspective. Legal Perspective) в рамках академического проекта «Религия, демократия и права человека» под эгидой программы «Право и религия» Университета Эмори (Атланта, США). В частности, заслуживает упоминания статья В. Хубера (W.Huber) «Права человека и библейское законодательство», в которой исследователем затронут вопрос о роли Библии в формировании и развитии правовой мысли на Западе.

Поскольку исторический подход имеет большое значение для достижения цели работы, перечислим историко-правовые исследования российских и зарубежных учёных, послужившие отправной точкой для решения узловых проблем представляемой диссертации.

Как известно, в трудах крупных исследователей XIX в. получила развитие так называемая теория сакрального происхождения права, которая, впрочем, не получила поддержки со стороны ряда авторитетных антропологов, историков и правоведов, в частности, Е. Хоубела (Е.А. Hoebel), Р. Сотта (R. Schott), А. С. Даймонда (A.S.Diamond) и др.

Однако современной западной науке в последние десятилетия появился ряд серьёзных исследований, позволяющих по-новому взглянуть на проблему влияния религиозного фактора на развитие архаичного права. Особого упоминания заслуживает новаторский подход к анализу религиозной семантики в законодательстве Солона, сформулированный У. Коннором (W.R. Connor). И. Е. Суриков полагает, что следуя по пути, предложенном западным учёным, возможно, реконструировать религиозный стержень всего солоновского законодательства. Первым шагом в данном направлении явился анализ отечественным исследователем законодательства Солона об упорядочении погребальной обрядности. Российский исследователь приходит к выводу, что данные установления служили и решению такой задачи, как борьба со скверной, фиксировавшей вступление человека (общины) в контакт с миром разрушительных хтонических божеств, и, следовательно, рассматриваемые законодательные мероприятия выполняли функцию катарсиса греческого полиса.

J1.JI. Кофанов, анализируя проблему греческих заимствований в законах XII таблиц и обращая внимание на ряд норм римского закона, в том числе и непосредственно связанных с культовой практикой, полагает, что есть все основания признать факт заимствования децемвирами отдельных норм из солоновского законодательства. Вместе с тем, учёный справедливо замечает, что помимо тесной связи и взаимопроникновения культур в лоне греко-римской цивилизации, следует помнить, что даже совершенно не связанные друг с другом социумы создавали аналогичные социальные институты, что может быть объяснимо закономерностями процессов общественного развития.

Проблематика римской религиозно-юридической системы в последнее время находится в поле научного интереса многих исследователей. Повышение внимания к данному вопросу связано с отходом от господствовавшего в науке до середины XX века примитивного эволюционно-деривационного взгляда на римскую религии, согласно которому она так и не развилась до настоящего политеизма, оставшись на стадии безличных numina, на которую был впоследствии спроецирован греческий мифологический материал. Изменение подобного отношения связано с развитием так называемой теории демифологизации, выразившейся в переносе центра тяжести римской религиозной системы с мифа на обряд.

В современной итальянской романистике проблема анализа римской религиозно-юридической системы получила развитие в исследованиях Ф. Сини (F.Sini) («Люди и боги в римской религиозно-юридической системе: pax deorum, время богов, жертвоприношения») который, в частности, рассматривая данную проблему, акцентирует внимание на таких её аспектах как: pax deorum и religio время богов (festi, dies, feriae) — жертвоприношения в понтификальной «религии»: sacra omnia exscripta exsignataque Нумы Помпилияжертвоприношение: между теологией и правом. Труды Саббатучи (Sabbatucci) и Монтанари (Montanari), посвященные деятельности римских понтификов, позволяют увидеть отражение римской религиозной системы в системе юридической.

Развитию института sacer esto в римском праве посвятил своё содержательное исследование Роберто Фьори (R.Fiori) («Homo sacer: Dinamica politico-constituzionale di una sanzione giuridico-religiosa»). Итальянский учёный, специализирующийся на исследовании юридической архаики, подробно исследует вопросы генезиса данного феномена, его места и роли в сфере религиозного, частного и публичного права Древнего Рима, а также преломлению его в политико-правовых и идеологических концепциях республиканской эпохи.

О.Сакки (О. Sacchi) в содержательной публикации («II 'Tri-vaso del Quirinale' е il diritto romano arcaico»), затрагивающей древнейший период истории римского права на основе текстологического анализа археологического памятника периода римской архаики, известного как Дуэнова ваза (или Квиринальский тройной сосуд), приходит к заключению, что данный посвятительный вклад не следует рассматривать исключительно в качестве религиозного приношения, но есть основания полагать, что надпись на сосуде, игравшем роль гаранта посредника при обряде sponsalia, представляет собой клятву, имевшую отношение к предсвадебному пакту времён этрусских тиранов и, стало быть, клятвенная формула уже в то время могла быть использована при юридическом оформлении частных сделок.

Среди зарубежных исследователей, затрагивающих проблемы римской религиозной системы, не могут быть обойдены вниманием труды Р. Орестано (R.Orestano), П. Вочи (P.Voci), Э. Монтанари (Е. Montanari), М. Сорди (M.Sordi), П. Каталано (P. Catalano), Р. Тюркана (R. Turcan) и др.

Проблематика становления римского сакрального права и эмансипация от него права светского получила достойное отражение и в работах российских исследователей. Анализ отражения в русской историографии XIX—XX вв. проблематики сакрального права в контексте эволюции римского архаического законодательства был проведён JI.JI. Кофановым. В дореволюционный период данная тема наиболее активно разрабатывалась Н. П. Боголеповым, В. Модестовым, И. В. Нету шилом, Н. Тумасовым, И. Бердниковым, М. Крашенинниковым и др.

Неслучаен пристальный научный интерес к коллегии понтификов, учитывая, что именно она изначально являлась хранительницей римской правовой традиции и развивала юридическую теорию, причём, эта жреческая коллегия занимались не только божественным правом. В современный период данный вопрос получил развитие в работах А. Н. Сморчковова.

Анализ норм римского сакрального права в контексте развития государственной власти от царского до имперского периодов присутствует в трудах Э. Д. Гримма, И. П. Портнягиной, Е. М. Штаерман, А. В. Коптева, А. В. Щёголева и др.

Исследователи прошлого и настоящего строят свои выводы на основе анализа трудов греческих и римских авторов, хорошо знакомых с античной традицией, среди них: М. Терренций Варрон, Цицерон, Ливий, Плутарх, Фест, Авл Гелий, Макробий, Плиний Старший, Дионисий Галикарнасский, Гавий Басс, Сервий, антиквар VI в.н.э. Иоанн Лид, Плавт, Вергилий, Лукреций и др.

Не утратили своей научной ценности работы исследователей прошлого, в частности, Г. Виссовы (G. Wissowa), О. Буше-Леклерка (A. Bouche-Leclercq), Т. Моммзена (Th. Mommsen) и других антиковедов к авторитету которых активно обращаются современные авторы.

В свете исследования взаимодействия светского и сакрального начал в истории формирования и развития правовых систем особый интерес представляет древнекельтское право, которое в высшей степени было пронизано категориями сакрального, являя собой своего рода тайную науку, передаваемую филидами («пророками», «провидцами») — традиционными хранителями правоведческих знаний, изустно в стихотворной форме в соответствие с повсеместным кельтским обычаем. Особый интерес исследователей вызывала юрисдикция суда друидов.

Как известно, основным источником знаний о древнекельтском праве служит так называемая посидониевская традиция, содержащая преимущественно объективный эмпирический материал, полученный либо непосредственно от самих кельтов, либо в результате личного опыта авторов, побывавших в кельтских странах, у истоков которой стоял философ-стоик Посидоний, а также Диодор, Страбон, Цезарь и другие.

Наиболее частой интерпретации подвергается в свете исследуемого нами вопроса фрагмент сочинения Цезаря повествующий о суде друидов. Среди авторов затрагивающих данную проблематику, следует отметить имена крупных французских исследователей XIX в. Фюстеля де Куланжа (F. de Coulanges) и Дарбуа де Жюбенвилля (D'Arbois de Jubainville), английской исследовательницы XX в. А. Росс (A.Ross), современного российского исследовате-ля Н. С. Широковой.

Одним из центральных вопросов исследования является проблема христианизации римского права. В этой связи следует заметить, что исследование различных аспектов византийской правовой системы, оказавшей сильное влияние на развитие отечественных государственно-правовых институтов, традиционно входит в орбиту научных интересов отечественных правоведов. Одна из первых попыток систематизации византийского юридического наследия и составления библиографического обзора литературы посвященной исследованию греко-римской юридической истории была предпринята в России ещё в середине XIX в. А. Энгельманом.

В дореволюционный период исследованием византийского правового наследия занимались, прежде всего, канонисты, обогатившие науку трудами, которые по-прежнему продолжают сохранять свою ценность. Среди них: курсы церковного права А. С. Павлова и Н.С.Суворова- «Православное церковное право» Никодима (Милаша), епископа Далматинского- «Объём дисциплинарного суда и юрисдикция Церкви в период Вселенских Соборов» Н. С. Суворова, «Государственное положение религии в римско-византийской империи» И. С. Бердникова, исследование В. О. Соколова «О влиянии христианства на греко-римское законодательство».

В современный период наблюдается рост интереса исследователей к византийскому правовому наследию периода утверждения христианства в качестве государственной религии, в частности, отметим содержательные публикации А. Д. Рудокваса («О христианизации римского права в эпоху императора Константина Великого" — «О законодательстве против язычества императора Константина Великого" — «Юрисдикция епископского суда в области гражданского судопроизводства Римской империи в IV в. н. э»), специалиста в области канонического права В. А. Цыпина. Последний, в частности, в публикации, посвященной проблеме влияния светского законодательства о церкви на развитие канонического права, на примере анализа 123-й новеллы императора Юстиниана в ныне действующем церковном праве, обосновывает идею доминирования в юридической и церковно-канонической мысли Византии со времён императора Юстиниана теории Вальсамона об особых привилегиях Византийского императора в вопросах правового регулирования церковной жизни. Проблематика особого отношения государственной власти Византии к Церкви, получившая в западной литературе наименование цезаропапизма, затрагивается в работах Ф. А. Курганова, А. П. Лебедева и др.

В исследовании И. П. Медведева {"Правовая культура Византийской империи") развивается концепция византинизма как культурной системы основанной на началах права. Одним из наиболее важных аспектов, затрагиваемых в работе, является проблема взаимоотношения светского государственного и церковного законодательств, которые являлись отражением всего комплекса взаимоотношений церкви и государства, связанных между собой некими метафизическими узами в некое единство.

Особого упоминания заслуживают исследования, посвящённые религиозно-правовым системам иудаизма и ислама.

Среди исследователей мусульманского права отметим Л.В. С. Ван ден Берга (L.W.C. Van den Berg), Н. Торнау, И. Нофаля (Jos. De Nauphal), А. Казембека, Л. Исарлова, В. Гиргаса, П. Л. Карасевича, Н. Ханыкова, В. Ефимова, А. Осипова, М. Машанова. При этом следует обратить внимание на то, что в подавляющем большинстве исследований, как зарубежных авторов, так и отечественных прослеживается склонность оценивать исследуемый материал с позиций европейского правопонимания, а в ряде случаев имеет место стремление рассуждать с позиций конфессионального, следовательно-предвзято-критического, подхода, что девальвирует некоторым образом научную ценность многих публикаций.

Следует заметить, что большинство изданных в дореволюционный период исследований, касающихся истории мусульманского права, носит крайне поверхностный характер, однако в качестве рабочего материала и при осторожном использовании в них можно обнаружить массу ценной информации.

В числе трудов, касающихся различных аспектов мусульманского права, созданных учёными новейшего периода должны быть названы работы: известного мусульманского учёного Юсуфа Кардави, которого можно отнести к ярким представителям «уммы середины" — исламских юристов-международников М.Т.аль-Гунейми и К.АйшэкаМ. Хадцури, развивающего тезис, согласно которому права человека в исламе — это обязанностиизвестного исследователя ислама А. Саида, косвенным образом допускающего замену прав на обязанностиН.Дж. Кулсона, рассматривавшего историю становления и развития мусульманского права.

Предпосылкам религиозных прав человека в исламе посвящена одна из работ яркого представителя современного модернистского направления в исламе Абдуллахи Ахмеда Ан-Наима (Abdullahi Ahmed An-Na'im) {"Предпосылки религиозных прав человека в исламе"), в которой даётся описание происхождения, характера и истории развития исламских законов и исламского богословия, а также влияния, оказываемого ими в настоящее время. В центральной части исследования основное внимание сконцентрировано на дискуссии о правах и обязанностях в современном исламском мире, а в заключении формулируются теоретические положения об исламских предпосылках религиозных прав человекав контексте современного этапа развития.

Заслуживает внимания и другая работа Абдуллахи А. Ан-Наима- «На пути к исламской реформации. Гражданские свободы, права человека и международное право», опубликованная в переводе с английского издания, причём, в самом тексте данного исследования ничего не говорится о «реформации», хотя это слово и вынесено в английский заголовок книги. Впрочем, необходимо также учитывать, что идейные симпатии учёного имеют прозападный оттенок.

Современному российскому исследователю JI.P. Сюкияйнену, принадлежат содержательные работы, посвящённые проблемам теории, источникам, составным частям, развитию и местным особенностям мусульманского права. Теоретическому и историческому аспектам развития мусульманского права посвящены исследования А. Ф. Вишневского, А. Х. Саидова и А. С. Пиголкина. Интересный материал, посвящённый различным аспектам развития мусульманского права, с учётом региональной специфики, содержится в работах В. О. Бобровникова, З. Х. Мисрокова, М. С. Пелевина, Р. Р. Сикоева, И. В. Жмуйды, С. Ф. Левина, Б. Б. Ягудина.

Для адекватного понимания коранической традиции, раскрывающей роль и место Корана и других коранических источников в жизни мусульманского общества, велико значение работ тонкого знатока социокультурной среды ислама А.- X. Зарринкубакрупного учёного-востоковеда А. Е. Крымскогоизвестного российского арабиста Е. А. Резвана.

Среди исследований посвященных различным аспектам еврейского (иудейского) права, прежде всего, следует назвать фундаментальный труд израильского исследователя М. Элона {"Еврейское право"), сокращённый вариант которого, опубликованный в 2002 году, явился первым изданием на русском языке работы такого уровня.

Правовому положению женщин в еврейских общинах посвятили своё исследование («Положение женщин в иудаизме с точки зрения прав человека») М. Бергер (M.Berger) и Д. Липштадт (D. Lipstadt).

Вопросу взаимосвязи и взаимодействия светского и религиозного права на современном этапе развития общества (на примере религиозного иудейского и светского израильского права) посвятил одну из глав своего курса лекций М. Н. Марченко.

Проблематика полиюридизма в рамках конфессионально разнородных социумов получила отражение в работах И. И. Варьяш.

Для целей настоящего исследования непраздный интерес представляют труды, затрагивающие вопросы социоанализа религии, в особенности с позиций компаративистского подхода. С этой точки зрения в числе первых должно быть названо имя классика мировой социологии М. Вебера (М. Weber), обогатившего науку исследованием различных типов религиозных сообществ. Вопросы социоанализа религии получили отражение в исследованиях ряда западноевропейских учёных второй половины XIX—XX вв.: Э. Дюркгейма (Durkheim), рассматривавшего религиозное в качестве архаической формы социального, М. Мюллера (Muller), В. Вундта (Wundt) и др.

Среди представителей социальной антропологии (этнологии) в исследованиях которых затрагиваются проблемы развития сакральных представлений и их влияния на социальные процессы, следует упомянуть Дж. Фрэзера (J. G. Frazer), К. Леви-Строса (С. Levi-Strauss), Б. Малиновского (В. Malinowski), А. Рэдклиффа-Брауна (A. R. Radcliff-Brown) и др.

Источниковая база исследования достаточно обширна, поэтому укажем лишь те источники, присутствие которых представляется наиболее принципиальным для достижения поставленной цели.

Памятники периода архаики стран Востока представлены законами Хаммураби и Ману. Наследие греко-римской цивилизации рассматривается сквозь призму анализа Гортинских законовзаконодательства Драконта и Солонаримских царских законов и закона об изгнании Тарквиниевзаконов Валерия и Горациязаконов XII таблицсочинений Юлия Павла и др.

Памятники права периода признания христианского вероучения и утверждения его в качестве государственной религии представлены Миланским (Медиоланским) эдиктом императоров Константина и ЛицинияКонституцией «Deo auctore» и Дигестами ЮстинианаCollatio «Lex Dei» и др.

Среди памятников западноевропейского канонического права, на которые имеются ссылки в тексте диссертации, следует упомянуть следующие: Декрет Грациана о согласовании несогласных каноновДекрет о Божьем мире Тулузского собора (1041 г.) — Послание о Божьем мире св. Ивона (1041 г.) — Декрет о Божьем мире Клермонского собора (1096 г.).

Древнерусское каноническое право представлено источниками из сборника, подготовленного выдающимся российским канонистом А. С. Павловым.

Исследование норм еврейского права, отражённое в данной работе, базируется, главным образом, на анализе положений содержащихся в книгах Танаха (Шмот, Ваикра, Бемидбар, Дварим) и в ряде талмудических трактатов (Бава Кама, Бава Мециа, Бава Батра, Сангедрин, Иевамот, Кетубот, Недарим, Назир, Сота, Гитин), приводимых по многотомному изданию, подготовленному и переведённому на русский язык известным знатоком Талмуда Н.Переферковичем.

Нормы мусульманского права представлены КораномСахих’ом Аль.

Бухарикомментарием Ахмеда-бини-Моххамеда-Кудури, известным в европейской литературе как «Кодекс Кудури" — фундаментальным комментарием мусульманского законоведения-ХидаяМэджеллэпервой кодификацией мусульманского права, осуществлённой в Османской империипостановлениями и рекомендациями Совета Исламской Академии правоведения (фикха) при Организации Исламская Конференция, которые можно сгруппировать по нескольким направлениям: 1) общие вопросы правоведения, 2) вопросы правового статуса личности- 3) постановления затрагивающие вопросы дозволенного (халял) и запретного (харам), прежде всего в связи с проблемой недопустимости выдачи ресурсов в кредит под заранее фиксированный ссудный процент (риба) и, соответственно, рекомендации Совета по активизации работы по созданию и развитию финансово-кредитных институтов, отвечающих нормам шариата- 4) вопросы касающиеся превентивного запрета разрешённого (садд аз-зараиа) — 5) постановления о взимании и использовании закятных средств- 6) решения касающиеся вопросов наказания (хадд) и возмездия (кисас) — 7) постановления, и рекомендации посвящённые проблемам единства мусульманского сообщества и противостояния секуляризму, глобальному религиозному модернизму и культурной агрессии- 8) постановление об источниках международного права в Исламе- 9) постановления, в которых затрагиваются приобретающие в настоящее время всё большую актуальность вопросы биоэтики.

В связи с проблематикой исследования были проанализированы конституции ряда государств: АлбанииФРГГрецииДанииИрландииИранаИсландииЛитвыМальтыМонакоНорвегииПольшиРоссииТурции— ШвейцарииЯпонии и др.

В работе были использованы материалы Европейского Суда по правам человека и решения Верховного Суда США.

Объектом диссертационной работы является исследование взаимодействия светского и сакрального начал в процессе формирования и развития правовых систем стадиально однородных социумов на разных этапах развития определённых цивилизационных моделей.

Предмет исследования составляют формы выражения юридического в контексте взаимодействия с категорией сакрального (мифы, ритуалы, имеющие характер юридического действа, священные тексты, содержащие правовые нормы и т. п.), символическое и мифологическое выражение правовых норм (правил и алгоритмов поведения), сакральные категории, повлиявшие на общественное правосознание и получившие отражение в источниках права (правовых обычаях, законодательстве, судебных прецедентах, правовой идеологии, судебной и административной практике) юридических систем периода архаики. Средних веков. Нового и Новейшего времени, религиозные и философские учения, лёгшие в основу определённых правовых традицийпринципы и методы интерпретации священных текстов иудаизма и ислама, предпринимавшиеся в различные исторические периоды представителями соответствующих религиозно-правовых школ.

Целью диссертационного исследования является проведение комплексного анализа взаимодействия светского и сакрального начал в процессе формирования и развития правовых систем.

Для достижения поставленной цели были определены следующие задачи:

— во-первых, проанализировать ключевые теоретико-методологические аспекты взаимодействия феноменов светского и сакрального в контексте проблематики правового развития;

— во-вторых, исследовать влияние сакральных представлений на формирование общественного правосознания и развитие правовых систем архаичных социумов;

— в-третьих, доказать, что в правовых системах стадиально однородных социумов имел место определённый параллелизм юридического мышления, выразившийся в ряде феноменов, которые могут быть отнесены к категории ценностных универсалий.

— в-четвёртых, исследовать проблему взаимодействия и взаимовлияния светского и канонического права в рамках восточно-христианской (византийской) и западноевропейской правовых традиций и обозначить тенденции секуляризации права в рассматриваемый период;

— в-пятых, выявить присутствие этико-религиозного фактора в современных секуляризированных правовых системах;

— в-шестых, обозначить основные отличительные черты религиозно-правовых систем современности и исследовать роль их фундаментальных норм концептуальной ценностной ориентации в формировании социально значимых поведенческих установок;

— в-седьмых, рассмотреть особенности экзегетической методологии религиозно-юридических школ еврейского и мусульманского права;

— в-восьмых, исследовать проблему взаимодействия светских и религиозно-правовых систем в процессе социальной модернизации.

Методологическую основу диссертации составило комплексное использование двух подходов: историко-правового и юридико-аксиологического, что предопределило рассмотрение исследуемых феноменов в их исторической взаимосвязи, включённости в континуум цивилизации-культуры. Большое значение для достижения цели настоящего исследования представляло использование сравнительно-правового метода, который широко применялся диссертантом для диахронного анализа правовых порядков прошлого и синхронного сравнения современных правовых систем. В работе был также использован методологический подход юридико-понятийной трансформации (с определяющих позиций понятия права) неюридических методов и дисциплин и их включение в новый познавательно-смысловой контекст юридического исследования. В целом, методология исследования следует за движением его предмета и включает в себя помимо перечисленных подходов также принципы и методы, являющиеся общепринятыми в современной науке.

Научная новизна работы. Представляемая диссертация является одной из первых попыток проведения комплексного историко-правового и юридико-аксиологического анализа взаимодействия категорий светского и сакрального в процессе формирования и развития правовых систем различных цивилизационных моделей, позволяющей, посредством широкой ретроспекции от анализа мифологической предыстории правосознания до феномена светской религии и её проявлений в современном праве, и от сакрально-правовых систем периода архаики до религиозно-правовых систем современности, составить целостное представление о данном явлении.

Теоретическое значение исследования. В своей первооснове проблематика диссертационной работы является частным выражением общей проблемы современной теории юридической науки, касающейся вопроса право-понимания и порождающей существование различных, подчас диаметрально противоположных, взглядов на сущность права. Всё многообразие подходов к данной проблематике, как известно, может быть сведено к трём концептуальным направлениям: догматическому (нормативистско-правовому), социологическому, и, наконец, нравственному. Проблемное поле диссертационного исследования, как нам представляется, показывает взаимообусловленность догмы, социологии и философии права.

Практическая значимость работы. Следует признать, что в настоящее время теорией права ещё не в полной мере задействован потенциал историко-правовой науки, неизбежным следствием чего является присутствие определённого схематизма в исследовании ряда узловых вопросов правового развития. Указание на перспективность цивилизационного и интегративного подходов к исследованию правовых феноменов не всегда получает дальнейшее развитие. Таким образом, одним из побудительных мотивов разработки данной проблематики явилось стремление посильного участия в исправлении сложившейся ситуации. Собранный и обобщённый диссертантом материал, изложенный в проблемном ключе, может быть использован в учебном процессе при изучении историко-правовых дисциплин, ряда разделов теории государства и права, сравнительного правоведения.

Апробация результатов исследования. Материалы диссертационной работы были доложены и обсуждены на четырёх научно-методических и научно-практических конференциях, состоявшихся в вузах Южного федерального округа в период с 2002 по 2005 гг. По тематике проведённого исследования имеются публикации1.

Отдельные положения диссертации используются автором в учебном процессе в рамках дисциплин теоретико-правового («Теория государства и права" — «Проблемы теории государства и права" — «Сравнительное правоведение») и историко-правового циклов («История отечественного государства и права», «История государства и права зарубежных стран», «История политических и правовых учений»), а также спецкурса «Право и религия» на юридических факультетах сочинских филиалов Российского государственного социального университета и Российского университета дружбы народов.

1 Ромашко А. В. Библейская правовая идеология: влияние книг Ветхого и Нового Завета на развитие права // Наука и образование в начале XXI века: состояние, проблемы, поиски. Материалы III Российской научно-методической конференции.- Сочи. 26 апреля 2002 г. Филиал МТС У. — Сочи: Стерх, 2002. 0,4 п. л.- Ромашко А. В. Аксиологический анализ влияния религиозных факторов на правосознание гражданского общества // Проблемы становления гражданского общества на Юге России: Материалы Всероссийской научно-практической конференции (17−18 апреля 2004 г.).- Армавир: Армавирский институт социального образованияЮжнороссийский ресурсный центрСтаврополь: Базис, 2004, — 0,4 п. л.- Ромашко А. В. Этико-религиозный фактор в современных правовых системах и проблема глобализации правового развития: Материалы V Российской научно-методической конференции (25 апреля 2004 г.).- Сочи: Стерх, 2004. 0,4 п. л.- Ромашко А. В. Миф как объект юридического анализа // Стратегия социального развития России в условиях глобализации: Материалы VI Российской научно-методической конференции. 6−7 мая 2005 г.- Сочи: Стерх, 2005.-0,6 п. л.

I. ОСНОВНЫЕ ЭТАПЫ ВЗАИМОДЕЙСТВИЯ СВЕТСКОГО И САКРАЛЬНОГО НАЧАЛ В ПРОЦЕССЕ ФОРМИРОВАНИЯ И РАЗВИТИЯ ПРАВОВЫХ СИСТЕМ.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

.

Проведённое исследование позволяет сделать ряд обобщающих выводов.

Следует признать, что в различные периоды развития правовых систем, рассмотренных нами цивилизационных моделей, сфера правового по-разному соотносилась со сферой сакрального. Если в традиционном, античном и средневековом обществе наблюдалось непосредственное воздействие религии на правовую систему, то в последующий период это влияние становится, по преимуществу, опосредованным, осуществляясь, главным образом, через философско-этические учения, оказавшие определённое влияние на уровень правосознания в секуляризированных социумах Нового и Новейшего времени. Следствием развития секулярных тенденций явилось формирование уникального феномена, который может быть обозначен как гражданская (светская) религия. Данное явление оказывает определённое влияние на современное государственное право (в том числе и российское) и нуждается в более глубоком анализе.

Одним из наиболее сложных вопросов проведённого исследования является проблема роли религиозных факторов в правогенезе. Мы полагаем, что данный аспект ещё не получил в современной науке своего окончательного разрешения и носит дискуссионный характер. По-видимому, не следует сводить всё существо процесса формирования архаичного права исключительно к сфере сакральных представлений, однако и строить окончательные выводы о его внерелигиозном характере, основывая свои построения лишь на анализе отдельных памятников древнего законодательства, вычленяя их из общего культурного контекста также, вряд ли, оправдано, поскольку религиозное сознание в данный период ещё не имело устойчивой альтернативы.

Анализ мифологической предыстории правосознания позволяет констатировать, что именно область сакральных представлений выступала в качестве первоосновы юридического. При этом особенностью правогенеза являлось сложное взаимодействие рационального и иррационального начал. Вопросы мифологической космогонии в древних обществах оказываются переплетёнными с нарождающейся собственно правовой материей настолько плотно, что отделить одно от другого практически невозможно.

Проведённый сравнительно-правовой анализ религиозно-юридических систем периода архаики подтверждает предположение об имевшем место параллелизме юридического мышления в рамках стадиально однородных социумов.

В целом, для религиозно-правовых систем архаичных социумов характерен формализм и символизм правовых предписаний, целостное правосознание, подчиняющее интересы индивида интересам всего общества. Именно в сфере сакрального права наиболее ощутимо прослеживается присутствие норм имеющих обще-социальное звучание, позволяющее расширить наше представление о системах ценностных * координат раннеклассовых обществ, получивших отражение в праве.

Одним из центральных вопросов, получивших развитие в древнейших правовых системах, явилась проблема запрета на кровопролитие, совершённое вне обрядового действа, которое порождает состояние ритуальной (культовой) нечистоты и, соответственно, грозит всему обществу «божественной санкцией». Данная тема звучит в Торе, в установлениях древнегреческого законодателя Драконта. Соответствующие узаконения, подорвав обычай кровной мести и заменив её правильным судебным процессом, впрочем, оговорив исключительные случаи, когда осуществление кровной мести было правомочно, предоставили право решать судьбу подсудимого лишь особому органу, наделённому божественной санкцией. В Афинах преднамеренно совершённое убийство рассматривалось ареопагом, самым священным трибуналом, который, согласно приданию был основан самой богиней Афиной, а у евреев рассматривать дела о вынесении смертного приговора мог либо Сангедрин, либо городские суды колен Израиля, которые должны были устранить зло из народа.

Другим наиболее распространённым источником скверны, порождающим состояние ритуальной осквернённости и нарушающим социальное благополучие, вызывая вторжение в жизнь социума хтонических сил, выступало мёртвое тело. Анализ законодательства ряда древних цивилизаций позволяет говорить о детальной регламентации данной проблемы. В частности, в законодательстве о погребальной обрядности Солона устанавливались ограничения погребального ритуала. Этим преследовалась не только эгалитарная цель, вызванная особенностью исторического момента (запрет демонстрировать аристократам на похоронах свою силу и богатство), не только стремление избежать использование погребения в качестве места совершения кровной мести, но и желание свести к минимуму распространение в полисе культовой осквернённости, поскольку присутствие трупа становилось мощным источником скверны, воспринимавшейся как заразная болезнь и грозившей неблагоприятными последствиями всему социуму.

Наиболее тесно сакральное и юридическое в архаичную эпоху проявляло себя в ритуальной практике. Именно здесь магия слова и магия действа выступала в строго фиксированном нормативном виде. В частности, анализ многочисленных сохранившихся документов о купле-продажи земли, дошедших из храмовых архивов Лагаша, Шуруппака, Абада указывает на сложный и обязательный для всех граждан Шумера, включая царя, ритуал покупки земельного участка. Ритуал в архаическом социуме выступал и как форма легитимации власти.

Стержневым вопросом древнего права являлась сакрально-правовая регламентация жертвоприношений. Причём в древнейший период времени сам акт казни преступника рассматривался как приношение божеству, поскольку преступление оскорбляло богов, как охранителей права и нравственности и, неизбежно, вызывало их гнев, который мог быть погашен исключительно умилостивительными жертвами, в том числе имуществом и самой жизнью преступника.

В древнейший период подавляющее большинство совершаемых юридически значимых действий, причём как публично-правовой, так и частноправовой направленности, сопровождалось принесением клятвы. Само заключение договора в ряде случаев рассматривалось как религиозный акт.

Характерной особенностью древнего права являлось то немаловажное обстоятельство, что его носителями выступали представители жреческого сословия, что является убедительным аргументом в пользу тесной связи сакрального и юридического на раннем этапе правового развития. Примечательно и то, что популярность юрисдикции жреческого сословия покоилась на непререкаемом авторитете этих носителей судебной власти. В частности, в Галлии, где наряду с судом друидов существовали и суды магистратов, именно высокий религиозный авторитет жрецов у которых, кстати, не было никаких средств принуждения, кроме религиозного авторитета, заставлял истцов и ответчиков прибегать к их юрисдикции.

Правовое пространство конкретно-исторических социумов периода архаики, как правило, имело своей целью поддержание единой сакральной практики. Так, например, древнегреческие племена, для поддержания общего религиозного культа и дружественных взаимоотношений, объединялось в особого рода союзы (амфиктионии), выполнявшие совершенно специфическую функцию института — стабилизатора общегреческого правового пространства, которое, собственно говоря, и замыкалось исключительно на племенах, входивших в этот союз. Аналогичным образом у древних евреев религиозные постановления имели нормативную силу исключительно в границах этнической общности, включавшей двенадцать колен, единственно на которых распространялись постановления Торы (всякий нееврей был по рождению вне Торы, вне закона). В развитии библейских правовых формулировок выделяется постоянная интерпретация коллективных и индивидуальных предписаний и интересов, проблема «включенности» человека в общество, на уровне межличностных отношений. В законодательстве Моисея оба эти аспекта были равно представлены в качестве божественного повеления и требования. Жизнь в священном сообществе понималась как охватывающая все уровни человеческого существования. Пророки категорически противостояли попыткам ограничить признание верховенства Бога Израиля организованным культом и ритуалами. В отличие от римлян, которые считали, что ритуальное право (fas) дано Богом, а общественное право (lex) создано самими людьми, еврейская религиозно-правовая система исходила из осознания единства законодательного массива, который воспринимался в качестве богоустановленного.

Безусловно, следует признать, что между рассмотренными правовыми системами нет, и не может быть, полного сходства, однако проведённый анализ позволяет говорить о некоторых чертах, которые могут быть охарактеризованы как параллелизм юридического мышления.

Одной из наиболее интересных страниц в истории развития права европейских государств периода утверждения христианства в качестве государственной религии явилось тесное влияние светского и формирующегося канонического права. Причём, нам представляется, возможным сделать заключение не только о привнесении христианских начал в существовавший прежде языческий правовой порядок, но и о заимствовании церковной организацией ряда процессуально-правовых форм, которые сложились в системе римского права. При этом нормы римского процессуального права были адаптированы церковью и стали, таким образом, частью канонического правового массива. Данные черты позволяют говорить о факторах социальной адаптации. В ряде случаев, когда авторитет светской власти был достаточно слаб, именно церковная организация выступала в качестве мощного стабилизирующего фактора, красноречивым подтверждением чего можно рассматривать многочисленные декреты о Божьем мире, которые, несомненно, имели юридический характер.

Следует признать, что в правовом развитии христианских государств изначально наблюдалось возрастание секулярных тенденций, принявших в последствии устойчивый характер.

По-видимому, следует согласиться, с высказанной точкой зрения о том, что попытки отождествления, равно как и разделения библейской правовой идеологии и современных правовых систем заводят в тупик. Это тем более актуально, когда процесс формирования глобального правового порядка пытаются увязать исключительно с западной правовой традицией, тем самым, противопоставляя её незападным подходам к пониманию ценности права.

Одним из наиболее сложных вопросов, препятствующих формированию глобального правового этоса, является существенный разрыв между западной правовой традицией (утратившей религиозные ориентиры своего развития) и незападными правовыми системами, допускающими внутреннее единство закона и религии.

Предпринятая нами попытка исследовать проблему сохранения базовых ценностных координат еврейской и мусульманской религиозно-правовых систем в условиях социальной модернизации позволяет сделать вывод о поливариантном характере их взаимодействия с нормами светского законодательства. В частности, в ряде случаев имеет место попытка разрешения наиболее сложных аспектов нормативной регуляции религиозно-правовой системы, когда наблюдаются определённые сбои в её функционировании, посредством апелляции к нормам светского законодательства.

Проведённый анализ еврейской и мусульманской религиозно-правовых систем позволяет сделать вывод о том, что посредством интерпретационной деятельности происходила актуализация данных нормативно-религиозных порядков. Причём текстуальный и юридический контекст менялся под влиянием различных факторов социального развития.

Исследование религиозно-правовых систем современности позволяет говорить о нелинейном характере их развития, опровергая представление о том, что по мере утверждения секулярных тенденций влияние данных правовых порядков будет ослабевать и, в конечном счёте, сойдёт на нет. В действительности же они продолжают сохранять устойчивые позиции в сфере регулирования широкого круга общественных отношений, и причиной подобного положения вещей является, прежде всего, то обстоятельство, что они рассматриваются в соответствующих социумах в качестве важнейшего фактора сохранения этно-религиозной идентичности. Следует признать, что сами религиозно-правовые системы претерпевают определённую трансформацию, рефлексируя на процессы социального развития, а их взаимодействие со светскими (национальными) правовыми системами носит поливариантный характер.

Новейший период истории характеризовался активным воздействием на религиозно-правовые системы норм светского законодательства. Наиболее отчётливо данный процесс прослеживался на примере правовых систем исламских стран периода английского колониального господства, что позволяло исследователям при характеристике отдельных из них говорить о феномене «англо-магометанского права». При этом общая тенденция влияния западноевропейских правовых систем на мусульманское право такова, что первоначально это влияние коснулось тех социальных сфер, в которых конфликт с шариатскими нормами не был слишком острым. Причём, в ряде случаев конкретные шариатские нормы лишь облекались в форму соответствующе европейской кодификации правового массива религиозного права, как это имело место в случае с Мэджеллэ в Османской империи. В дальнейшем процесс пересмотра традиционных базовых ценностных координат мусульманских социумов затронул и область брачно-семейного и наследственного права, примеры реформирования брачно-семейных отношений на Индостане, в Египте, Пакистане, Иране, Сирии, Тунисе, Марокко, Иордании, Ираке являются ярким тому свидетельством.

Впрочем, последние тенденции позволяют утверждать, что в развитии правовых систем исламских государств прослеживаются устойчивые тенденции реисламизации национальных правовых систем, причём, в ряде случаев имеет место диффузия светских и религиозных нормативных установок в рамках единой правовой системы. Показательно, что даже в самом европеизированном государстве мусульманского мира, каковым является Турецкая республика, религиозно-правовые ценности продолжают оказывать определённое воздействие на институты государства и права.

В свете исследуемой проблематики приходится констатировать, что наибольший консерватизм в системе базовых ценностных координат присущ особенностям правового статуса женщины, сформировавшимся ещё в условиях традиционных социумов и в наименьшей степени подвергшимся пересмотру в процессе социальной модернизации. В силу этого обстоятельства именно в данном вопросе наблюдаются попытки прибегнуть к помощи светского законодательства, впрочем, далеко не всегда получающие одобрение со стороны сторонников сохранения изначальных религиозно-правовых установок.

Для религиозно-правовой системы ислама в контексте сохранения базовых ценностных координат особую актуальность представляют вопросы правового регулирования финансово-кредитной сферы, в силу однозначного запрета шариатом взимания ссудного процента, что вынуждает исламских правоведов к теоретическим разработкам и практическим рекомендациям разнообразных подходов к разрешению данной проблемы.

В целом, следует признать, что религиозно-правовые системы современности продолжают сохранять устойчивые позиции в сфере регулирования социальных отношений, оказывая существенное влияние на общественное сознание и его важнейшую составляющую, каковой, несомненно, выступает правосознание соответствующих социумов. Очевидно, что религиозно-правовые системы, как показывает проведённое исследование, подвержены определённым трансформациям, что, как нам представляется, объясняется современными реалиями общественного развития. Действенность религиозно-правовой системы, её жизнеспособность, объясняется, помимо всего прочего, ещё и тем, что она выступает в качестве важнейшего средства поддержания этно-религиозной идентичности соответствующих социумов.

-* ч.