Модифицированные методы (теории) регулирования трансграничной несостоятельности

В поисках наиболее эффективной и достижимой модели коллизионного регулирования трансграничной несостоятельности западная доктрина разработала новые теории, полученные путем модификации основных принципов. Модификация «старых» доктрин представляет собой попытку устранить их недостатки и предложить новое решение.

Принцип модифицированной территориальности (cooperative territoriality) предлагает решение главной проблемы доктрины параллельных производств — отсутствия сотрудничества между государствами, инициирующими дела о банкротстве. Согласно теории модифицированной территориальности взаимодействие между судами происходит путем непосредственного сотрудничества специальных агентов, представляющих свое государства^[1]. Не конкретизируется, кто именно должен выполнять функции агента, однако на примере дела Maxwell можно увидеть, что в качестве агентов от Великобритании и США, где были открыты параллельные производства, выступали арбитражные управляющие^[2][3]. Выполнение арбитражными управляющими роли специальных агентов представляется логичным, так как именно они осуществляют действия, предусмотренные процедурой банкротства в отношении имущества должника.

Другим примером модификации моделей регулирования трансграничной несостоятельности является принцип умеренной универсальности (modified universalism)^A. Как и в случае с доктриной параллельных производств, при создании усовершенствованной конструкции универсализма главное целью было добиться достижимого сотрудничества между правопорядками, с которыми связано банкротство. При этом концепция единства и универсальности в рамках доктрины единого производства сохраняется, так как без нес правовой эффект умеренного универсализма пропадает.

Умеренный подход единого производства предлагает решение, позволяющее государствам, с одной стороны, принять идею установления единого производства, а с другой, сохранить возможность заявлять суверенные права на осуществления своей международной юрисдикции. Модифицированная универсальность позволяет устанавливать не одно, а несколько производств по делу в разных государствах. Среди множества производств выделяется основное и дополнительные (вторичные)^[4].

Наиболее важной характеристикой умеренного универсализма выступает характер соотношения основного и вторичных производств. Осуществление вторичных производств происходит на следующих условиях: 1) они не заявляют намерения занять место основного производства; 2) они подконтрольны основному производству; 3) все процедуры вспомогательных производств координируются с основным производством и между собой^[5]. Последнее условие представляется наиболее существенным, — действие вспомогательного производства распространяется только на то имущество должника, которое расположено на территории данного государства. Требование об обязательном соблюдении указанных условий доказывает, что производства, открываемые в рамках ведения дела о банкротстве, не являются параллельными, так как соотносятся между собой таким образом, что позволяют добиться соблюдения принципа универсальности процедуры и равенства конкурсных кредиторов.

В отличие от модифицированной территориальности, внедрение принципа умеренной универсальности в международно-правовые реалии происходит более успешно. На сегодняшний день применение данной теории предусмотрено Регламентом (НС) № 2015/848 Европейского парламента и Совета о процедурах несостоятельности (20 мая 2015 г.). Второстепенные производства могут быть инициированы, только если на территории государства — члена ЕС находится предприятие должника^[6]; применимым к второстепенным процедурам банкротства правом является право государства, где такие производства открыты. Для инициирования второстепенных производств банкротства (как и для основного производства) необходимо определить международную юрисдикцию суда на основании установленных в Регламенте юрисдикционных критериев.

• [1] LoPucki L. М. Cooperation in International Bankruptcy: A Post-Universalism Approach //Cornell law review. 1999. Vol. 84:696.
• [2] Мохова E. В. Доктрина основного производства трансграничной несостоятельностиюридических лиц: дис… канд. юрид. наук. М., 2009.
• [3] Там же.
• [4] Мохова Е. В. Доктрина основного производства трансграничной несостоятельностиюридических лиц.
• [5] Trautman D. Т.} WestbrookJ. L., Gaillard Е. Four models for international bankruptcy // TheAmerican Journal of Comparative Law. 1993. Vol. 4.
• [6] Regulation (EU) 2015/848 of the European Parliament and of the Council of 20 May 2015on insolvency proceedings.