Личный закон индивида

Национальный (личный) закон индивида регулирует вопросы его личного статуса: правоспособность, дееспособность (общую и специальную), право на имя, неимущественные брачно-семейные отношения, опеку и попечительство: «Статус индивидов, дееспособность лиц, семейные и наследственные отношения регулируются личным законом соответствующих субъектов» (ст. 25 ГК Португалии 1966 г.).

Во Франции сфера применения личного статута определена в ст. 3 ФГК как закон, относящийся к состоянию и правоспособности лиц. Понятие «состояние лица» охватывает вопросы, связанные с именем, домицилием, гражданским состоянием лица. Понятие правоспособности включает в себя общие вопросы недееспособности физических лиц (несовершеннолетние, душевные и психические расстройства) и их защиты (опека и попечительство). Специальные ограничения правоспособности (например, во врачебной практике в отношении подарков пациентов) не охватываются данным понятием и подчинены особому регулированию^[1].

По общему правилу в континентальном праве личный закон понимается как закон гражданства, в англо-американском праве — как закон домицилия. Личный закон может устанавливаться и по иным критериям: «Статус физического лица … регулируются правом штата, устремлениям которого был бы нанесен наиболее серьезный ущерб, если бы его право не было применено к конкретному вопросу» (ст. 3519 ГК штата Луизиана).

Современные национальные кодификации МЧП в основном придерживаются «смешанной» системы определения личного закона индивида: подчинения местному праву личного статуса иностранцев на основе принципа домицилия; распространения местного права на всех граждан этих государств по принципу закона гражданства (ст. 1103 ГК Беларуси 1998 г.). В отдельных юрисдикциях к иностранным гражданам применяется закон страны их гражданства, к бипатридам и апатридам — национальное право: «Право Государства Объединенные Арабские Эмираты применяется в случае с лицами с неизвестным гражданством или с лицами, которые… имеют одновременно более чем одно гражданство» (ст. 24 Закона ОАЭ о гражданских сделках 1985 г.).

Понятие личного закона физических лиц в российском праве установлено ст. 1195 ГК РФ. Генеральная коллизионная привязка — эго закон государства гражданства, субсидиарная — право государства места жительства. Личным законом иностранного гражданина считается право страны, гражданство которой данное лицо имеет. Личным законом лиц с двойным гражданством, одно из которых российское, является российское право. Личным законом иностранных граждан может быть российское право, если иностранец имеет место жительства в России (п. 3 ст. 1195 ГК РФ).

Личный закон апатрида определяется на основе признака домицилия (п. 5 ст. 1195 ГК РФ). Такая норма является общей для законодательства большинства государств, но это правоположение порождает проблему — как определить личный закон апатрида при отсутствии у него постоянного места жительства.

Закон домицилия применяется при определении личного закона бипатрида (п. 4 ст. 1195 ГК РФ). При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Однако и в этом случае возникает вопрос: что считать личным законом бипатрида при отсутствии у него постоянного места жительства? Более удачный способ установления личного закона таких лиц — применение критерия реальной связи (места жительства семьи, места постоянной работы, места нахождения имущества и т. д.) или принципа эффективного гражданства: «Когда у лица нет обычного местопребывания ни в одном государстве, гражданином которых оно является, применяется право государства, с которым лицо имеет самую тесную связь» (ст. 48 Кодекса МЧП Болгарии).

Личным законом индивида, имеющего статус беженца, является право страны убежища (п. 6 ст. 1195 ГК РФ). По сравнению со статусом других категорий физических лиц, статус беженца предоставляет индивиду определенные преимущества (в сфере трудоустройства, социального и пенсионного обеспечения).

Личный закон физических лиц — индивидуальных предпринимателей определяется по общему правилу, т. е. по праву страны гражданства. Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если эго правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления такой деятельности (ст. 1201 ГК РФ). В данной ситуации гражданство физического лица не имеет значения.

• [1] Клевченкова М. II. Истоки МЧП Франции (к 200-летию Кодекса Наполеона 1804 г.) //Журнал российского права. 2005. № 3.