Сравнительный анализ норм шариата и российского гражданского права

исламский брак право российский Автор выбрал данную тему, поскольку в современном мире в развитых демократических странах существует свобода слова и вероисповедания, в равной степени защищаются права и свободы граждан и не признаётся дискриминация по половому признаку, в то время как шарит на прямую не содержит таких норм, дающих свободу во всех отношениях своим гражданам.

В связи с этим считаю, что сравнительный анализ таких правовых систем, как российской и мусульманской, поможет показать то самое отличие законодательства демократических стран и стран, где свобода прав человека не является главной ценностью. Однако в своей работе автор отмечает и показывает тот факт, что нормы шариата под давлением мировой общественности начинают трансформироваться в сторону демократических преобразований. Женщины всё более и более становятся самостоятельными, а в некоторых странах даже могут выступать в качестве государственных и общественных деятелей, что показывает огромный прорыв, по сравнению с тем отношением, которое они претерпевали ранее. Так же стали появляться более гуманные нормы в отношении смертной казни, что показывает направление на признание прав человека как ценности.

Конечно говорить о полной отмене дискриминации по половому признаку и признании всех прав граждан равными нет смысла, поскольку нормы шариата всё-таки основываются на религиозных нормах и обычаях, сложившихся в данной правовой системе, но стоит отметить, что в настоящее время законодатели пытаются обходить предписания шариата и вводить такие нормы, которые не вызывали бы возмущение в мировом сообществе.

В работе раскрываются наиболее общие положения о российском и исламском праве, дабы понять в чем заключается сходство и различие данных правовых систем. Далее рассматриваются брачно-семейные отношения, положения женщин и сексуальных меньшинств и в конце проводится сравнительный анализ порядка наследования по нормам шариата и по российским нормам гражданского права.

1. Общие положения исламского и российского права

Прежде чем преступить к анализу исламского и российского гражданского права, автор хотел бы раскрыть наиболее общие положения о данных правовых системах.

Итак, сперва рассмотрим российскую правовую систему. Современная российская правовая система входит в романо-германскую правовую семью и продолжает её традиции, которые были заложены еще в дореволюционный период и сохранились отчасти и в советский период.

Согласно Конституции, которая является основным источником российского права, в РФ гарантируются права и свободы человека и гражданина, они являются неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения. Осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Все равны перед законом и судом. Государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности. Мужчина и женщина имеют равные права и свободы и равные возможности для их реализации.

В отличии от российского права мусульманское право — это система норм, выраженных в религиозной форме и основанных на мусульманской религии — исламе. В России же законодательство строится на принципах демократичности, федерализма и равенства всех перед законом, независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям и других обстоятельств.

Ислам исходит из того, что существующее право произошло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл его человеку через пророка Мухаммеда. Оно охватывает все сферы социальной жизни, а не только те, которые подлежат правовому регулированию. Право Аллаха дано человеку раз и навсегда, но божественные открытия нуждаются в разъяснениях и толкованиях. Ислам — самая молодая религия из трех мировых религий, но имеет очень широкое распространение. Эта религия содержит, во-первых, теологию, которая устанавливает догмы и уточняет, во что мусульманин должен верить; во-вторых, шар или шариат, т. е. предписания верующим, что они должны делать и чего не должны. Шариат («путь следования») — это по сути своей религиозный (божественный) закон, диктуемый верующим, т. е. совокупность предписаний о том, что они должны делать и чего не должны делать. В основе шариата, как и других религиозно-нормативных систем, лежит идея религиозных обязанностей человека, а не его прав. Последствием невыполнения обязанностей является грех того, кто их нарушает, поэтому мусульманское право не уделяет много внимания санкциям, установленными самими нормами.

Законы исламской республики основаны на исламском праве. Государственный аппарат тесно связан с исламским духовенством, поэтому в этих странах присутствуют ограничения прав человека, связанные прежде всего с религией, в отличии от России, где гарантируется свобода вероисповедания, включая право исповедовать индивидуально или совместно с другими любую религию или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними.

Ещё хотелось бы отметить один очень интересный момент, который показывает на сколько религия в исламском праве влияет на общественные отношения и государственное устройство в целом: в исламской системе государственного устройства существует специальный орган — Совет стражей конституции, деятельность которого запрещает немусульманам занимать высшие государственные посты, а членам парламента — составлять законопроекты, противоречащие шариату. Согласно Конституции (статья 13), помимо ислама признаются только три религии: христианство, иудаизм и зороастризм, верующие всех остальных религий (буддисты, бахаи и др.) считаются «незащищёнными неверными», они не могут быть представлены в парламенте и не обладают практически никакими юридическими правами. Если проводить аналогию с Россией, то таких ограничений, которые запрещали бы «нехристианам» возглавлять высшие посты, не существует, поскольку признаются все религии, и, как уже было сказано ранее, Конституция гарантирует гражданам свободу вероисповедания.

Так же в исламском праве ограничения в правах зачастую испытывают женщины. Наиболее яркий тому пример — особенности одежды. В частности, все женщины в Иране, в том числе приезжие, обязаны носить хиджаб, плащ или юбку не выше колен. В противном случае наступает административная или дисциплинарная ответственность.

Что касается сексуальных меньшинств, они также подвергаются преследованию. Гомосексуальные контакты являются уголовно наказуемым преступлением, преследующимися вплоть до смертной казни. В России конечно не признаются гомосексуальные браки, но всё же Конституцией запрещается дискриминация по признакам сексуальной ориентации или гендерной идентичности, и что самое важное Уголовный кодекс РФ не содержит ответственность за гомосексуальные отношения. Поэтому можно сделать вывод, что Россия в этом отношении более демократична.

Затрагивая вопрос смертной казни, можно сказать, что в исламе нередки случаи казни несовершеннолетних: наиболее широкую огласку получило дело двух 16-летних подростков Махмуд Асгари и Айаз Мархони, которые были обвинены в изнасиловании несовершеннолетнего и публично повешены на городской площади в присутствии огромной толпы зевак (также им инкриминировалось распитие алкогольных напитков, нарушение общественного порядка и воровство на центральной площади в Мешхеде.)

Иран занимает второе место в мире (после Китая) по числу смертных казней. В 2006 году в стране были казнены не меньше 215 человек, в том числе семеро несовершеннолетних, что является нарушением международной конвенции о правах детей. Согласно статистике правозащитной группы Amnesty International, в 2007 году за тяжкие преступления в Иране казнены более 200 человек.

Согласно российскому законодательству, каждый имеет право на жизнь. Конституция гласит «Смертная казнь впредь до ее отмены может устанавливаться федеральным законом в качестве исключительной меры наказания за особо тяжкие преступления против жизни при предоставлении обвиняемому права на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей.» Но сейчас действует мораторий на смертную казнь, поэтому данный вид наказания не применяется.

Ещё стоит отметить, что в исламских странах присутствуют некоторые ограничения свободы печати: после прихода к власти консервативного крыла было закрыто большинство прореформистских газет. Запрещена трансляция западной музыки. Ограничения касаются не только печатных средств массовой информации и телевидения. Интернет также подвергается цензуре. Деятельность провайдеров, в том числе коммерческих, контролируется министерством информации. Проверке подлежат все вновь зарегистрированные веб-сайты в домене. ir, существует автоматическая фильтрация электронной почты. Запрещены порнографические и антиисламские сайты. Сайты оппозиционных организаций в основном расположены на зарубежных серверах.

В России же напротив существует свобода письма и массовой информации. ФЗ «О средствах массовой информации» говорит о том, что «поиск, получение, производство и распространение массовой информации не подлежат ограничениям». Безусловно существуют ограничения, но они связаны с недопустимостью злоупотребления свободой массовой информации, то есть это может быть связано, например с распространением информации в целях совершения уголовного преступления, или информации связанной с распространением наркотических средств и т. д.

Если подводить итог всему вышесказанному, можно сказать, что Россия более демократично относится ко всем сферам жизни общества, даёт большую свободу её гражданам, в отличии от исламских стран, где существуют явные ограничения, и огромное значение в регулировании общественных и государственных отношениях играет религия.

2. Сравнительный анализ брачно-семейных отношений

Итак, далее автор сравнивает брачно-семейные отношения в таких странах, как Иран и Россия, поскольку существуют очень значительные различия, касаемые как возраста вступления в брак, положения мужчин и женщин в семье, так и вообще в целом отношений между супругами и их детьми.

Брак и развод в Иране

В Иране возраст вступления в брачные отношения установлен для женщин — 13 лет, для мужчин — 15 лет. Ранее, до 2002 года, этот возраст составлял для женщин — 9 лет, а для мужчин — 14 лет. Причин такого повышения возраста вступления в брак выделяют множество, но в основном это следующие: во-первых это влияние телевидения западных стран, во-вторых это несоблюдение женщинами хиджаба и в-третьих это изменение социальных и экономических отношений в стране, когда женщины стремятся получить образование, устроиться на работу, тем самым у них не остаётся времени на вступление в столь ранний брак. Многие считают, что в современном Иране существует предпочтение брака по расчёту, и в следствии этого ценности семьи уходят на задний план, тем самым увеличивается возраст вступления в брак.

Девушки выдаются замуж своими отцами или же опекунами, но только при условии, если она даёт согласие на совершение такого брака, то есть принуждать девушек к заключению брака строго запрещается. Если всё же получилось так, что девушка вышла замуж не по своей воле, то она может требовать его аннулирования.

Брак в исламе считается обязательством, основанном на гражданском договоре, которые должен быть подписан в присутствии двух свидетелей. Жених должен перед свадьбой вручить невесте приданое или выкуп, размер которого исчисляется в соответствии с экономическим положением семьи невесты. Это приданое или выкуп считается собственностью жены и будет в будущем служить залогом её безопасности. Так же у женщины есть право оставить свою девичью фамилию после вступления в брак. Ещё одним плюсом является тот момент, что она не облагается никакими финансовыми обязательствами, то есть её обеспечение является заботой мужа. Она может спокойно заниматься домашними делами или же какими-то другими увлечениями, а муж в свою очередь должен полностью её обеспечивать. Хотя стоит отметить, что если женщина выразит желание зарабатывать деньги, то её никто в этом не сможет ограничить. Единственный минус отсутствия у женщины финансовых обязательств касается наследства. В соответствии с этим у мусульманской женщины будет меньшая доля в наследстве. Примером тому может послужить тот факт, что сыновья получают две доли наследства, а вот дочери только одну.

После того, как мальчики и девочки достигли возраста половой зрелости, они должны принять исламские стандарты поведения и одежды. Оба пола должны избегать сексуальных отношений до брака, поскольку они строго запрещены Исламом.

Подводя итог отметим что, в Иране вопросы замужества решаются родителями, причем слишком юным девушкам назначается опекун, который должен следить за тем, чтобы муж не обижал её до свадьбы и не вступал с ней в половые отношения.

Главной функцией женщины является материнство, поэтому муж должен её полностью обеспечивать, без лишних пререканий давать ей деньги на различные расходы. Женщина должна воспитывать детей, выполнять супружеские функции, а потом уже работать.

В Иране мужчинам разрешено иметь четырех жен. Но здесь есть один вопрос, связанный с тем, сможет ли он их всех обеспечивать должным образом. К тому же первая жена может поставить определённое условие при вступлении в брак, при котором она будет являться единственной супругой. Такое условие должно быть оформлено документально. Однако стоит отметить следующий интересный момент, что даже если такого условия не было, то второй брак может быть заключен только с согласия первой жены. Если же первая жена ответит отказом, то мужчине придётся доказывать тот факт, что она его не может удовлетворить во всех отношениях.

И всё же иметь несколько жён довольно сложно, поскольку мужчине придётся обеспечивать каждую жену в равной степени во всех смыслах: и в материальном, и в сексуальном. Так же не должен обделять и заботиться о каждом своём ребёнке, рожденных от разных жён.

Муж в Иране имеет право на беспричинный развод, причём дети при разводе остаются с ним. Но и жена при особых условиях, если они были оговорены при вступлении в брак, может воспользоваться этим правом. Эти права называются «брачными условиями», в которых входят например, право на развод в случаях, когда муж прекращает оплачивать её содержание, жестоко обращается с ней, или же в случае оставления мужем дома и т. д. Но стоит отметить, что даже несмотря на то, что были ли обговорены эти условия или нет, женщину может защитить суд. То есть если муж будет как-то несправедливо обращаться с женой, тогда жeна мoжет обрaтиться в суд и потребовать развод.

После развода, женщины должны выждaть три срока регулы (менструальный цикл), и только потом могут снова выйти замуж. Это делается для того, чтобы определить беременна она или нет, и если да, то она должна сообщить об этом своему бывшему мужу. Так же может случиться так, что за эти три месяца разводившиеся передумают и вновь вернутся к совместной жизни.

Мужчина имеет права только два разa дaвaть рaзвод своей жене и после кaждого возвращаться к ней. Если же мужчина захотел развестись со своей женой в третий раз, то он уже не сможет вернуть её кaк прeжде. Но всё же есть выход их такой ситуации: муж может опять жениться на своей бывшей жене, при условии если она выйдет замуж за другого мужчину, и тот с ней разведётся. Только после этого они могут снова вступить в брачные отношения.

Если же мужчина не в состоянии управлять своей семьёй, то он обязан по хорошему отпустить свою жену и выплатить ей определённую сумму денег (мехр), которая должна была быть оговорена перед свадьбой. Женщина так же может потребовать мехр, если она требует развод сама.

Брак и развод в России

В отличии от Ирана, в России граждане, вступающие в брак, наделены более широкими правами. Это касается и положения женщин в семье, и финансового обеспечения семьи, а так же признаётся равноправие между мужчиной и женщиной. То есть в отличии от брака в исламских странах, в России у мужчин нет такой обязанности по содержанию своей жены, она сама может свободно зарабатывать деньги и обеспечивать семью, в то время как муж может заниматься домашним хозяйством и воспитанием детей.

Итак, для заключения брака необходимы взаимное добровольное согласие мужчины и женщины, вступающих в брак, и достижение ими брачного возраста. Брачный возраст как для мужчин, так и для женщин считается 18 лет. При наличии уважительных причин органы местного самоуправления по месту жительства лиц, желающих вступить в брак, вправе по просьбе данных лиц разрешить вступить в брак лицам, достигшим возраста шестнадцати лет.

Заключение

брака производится в личном присутствии лиц, вступающих в брак, по истечении месяца со дня подачи ими заявления в органы записи актов гражданского состояния. Брак заключается в органах записи актов гражданского состояния. Права и обязанности супругов возникают со дня государственной регистрации заключения брака в органах записи актов гражданского состояния. Признаётся только гражданская форма брака. Церковный брак не порождает никаких юридических последствий, за исключением браков, совершённых в времена Великой Отечественной Войны. В церковном тaинстве жeних и невеста, соeдинённые любовью и взаимным согласием, получают благoдать и благословение Бога для создания семьи, для взаимного согласия в супружеской жизни, для благословенного рождения детей, умножения семьи, воспитания детей в христианской вере родителей, конечной целью которой является спасение всех членов семьи. Считается, что если брачующиеся заключают свой союз в церкви, то когда они умрут, они снова встретятся на небесах. Но церковный брак можно заключать не более трёх раз, поскольку это уже считается осквернением священного брачного союза.

В отличии от брака в Иране, в России не требуется никакого одобрения родителей для вступления в семейные отношения, а также муж не обязан вручать своей будущей жене приданое.

Ещё одним существенным отличием является тот факт, что в России не признаётся многожёнство, то есть у мужчины может быть только одна жена. Это является одним из обстоятельств, препятствующих вступлению в брак. Так же такими обстоятельствами признаются: если лица вступающие в брак являются близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами); усыновителями и усыновленными; лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие психического расстройства.

Сходством является то, что и в России и в Иране необходимо согласие обоих сторон на заключение брака. Никто не может принудить или каким-то обманным путём заставить вступить в нежеланный брак. Добровольность является одним из принципов семейного права. И в России и в Иране женщина при вступлении в брак имеет право оставить свою девичью фамилию.

Ещё одним сходством является запрет однополых браков. В Иране вообще сексуальные меньшинства преследуются и подвергаются смертной казни. Россия конечно более демократична в этом плане и существует запрет на дискриминацию по признакам сексуальной ориентации, но всё же выступает против узаконивания таких отношений.

В отношении развода так же существуют различия между мусульманскими и российскими семьями. Как уже говорилось выше, в Иране беспричинно может дать развод только мужчина, и при разводе дети остаются с ним. В России же напротив существует свобода расторжения брака. Считается, что развод — это личное дело каждого из супругов, но поскольку затрагиваются общие интересы и прекращается семья, государство устанавливает порядок и способы расторжения брака (в суде или органах ЗАГСа). Но есть одно ограничение, касающееся права на развод у мужчин: муж не имеет право без согласия жены возбудить дело о расторжении брака во время беременности жены и в течение года после рождения ребенка.

Совместно нажитое имущество супругов разделяется в равных долях, если иное не предусмотрено брачным договором. При наличии у супругов общих несовершеннолетних детей решается вопрос с кем останутся эти дети. Если же супруги приходят к взаимному соглашению и сами решают, с кем останутся дети, то соответственно суд выносит решение на основании этого соглашения, если же такое соглашение отсутствует, то суд уже сам выносит решение, на основании предоставленных ему положительных и отрицательных сведениях о супругах.

Исходя из всего вышесказанного, можно сделать вывод о том, что и в Иране и в России существуют свои индивидуальные особенности брачно-семейных отношений, которые в свою очередь имеют как сходство, так и различия. Мусульмане при заключении брака руководствуются прежде всего религией, а так же определенными стереотипами, установленными в обществе. В России же напротив существует свобода вступления в брак, независимо от каких-то предписаний, или же каких-то убеждений в обществе. Каждая страна имеет свои традиции и обычаи, поэтому рассматривая определенные институты общественных отношений в различных странах, нельзя осуждать тот или иной образ жизни народов.

Положение женщин в исламском и российском праве

Согласно Шариату, женщина является живым существом, имеющим точно такую же душу, как и мужчина, а следовательно по своим правам и обязанностям она равна с мужчиной перед Всевышним Аллахом.

Обязанности женщин, касающиеся религиозных обрядов, ничуть не отличаются от обязанностей мужчин. Они так же должны ежедневно молиться, соблюдать пост, осуществлять пожертвования в пользу бедных и осуществлять паломничество. Женщины имеют особый статус и некоторые привилегии, поскольку Ислам облегчает им предписанные обязанности, учитывая психологические и физиологические особенности женского организма. Примером тому может послужить тот факт, что беременные женщины или мусульманки в менструальные дни освобождаются от молитв и поста, а обязательную Уразу в Священный месяц Рамадан им разрешается восполнить в любое время.

Поскольку главной функцией женщины является материнство и поддержание домашнего уюта, а работа уже в самую последнюю очередь, то соответственно мужчина должен её полностью обеспечивать в материальном плане. Если же женщина решила заняться какой-либо деятельностью или устроиться на работу, то она должна согласовать это со своим мужем и получить у него одобрение.

Хотелось бы отметить тот момент, что в Иране в отличие, от Саудовской Аравии, женщины экoномически и политичeски довольно активны. Примером тому может послужить наличие в парламенте женщин-депутатов; также иранские женщины довольно активно участвуют во всевозможных политических исламских обществах и манифестациях. Согласно особому закону меджлиса (парламента), иранские женщины могут служить в полиции. Также иранские женщины служат и в особых воинских частях.

При этом везде, по возможности, применяется принцип — отделения служебных мест мужчин от служебных мест женщин (Политика отделения практикуется и в общественном транспорте, салоны которых разделены на мужской и женский, на пляжах, где существуют отдельные пляжи для мужчин и женщин, и как принято в исламе, в мечетях). При этом иранские женщины должны всегда быть правильно, согласно исламу, одеты. Неизменным атрибутом правильной одежды для женщин являются: платок, длинное пальто и брюки. Интересно, что более миллиона мусульман-иранцев (в основном женщины) были задержаны религиозными патрулями gasht-e ershвd в 2007;2008 года, согласно имеющейся на Западе статистике, за нарушения дресс-кода в одежде и подвергнуты наказаниям — штрафам, или тюремному заключению от десяти дней.

Так же в Иране, в отличие например от соседней Саудовской Аравии, нет, запрета на вождение женщинами автомобиля. Иранские женщины, в отличие от саудовских женщин, пользуются избирательными правами (правда, необходимо отметить, что избирательными правами женщины в исламских странах теперь пользуются повсеместно, за исключением Саудовской Аравии, где объявлено о их введении с 2015 года).

В России же иная ситуация, поскольку статья 19 Конституции гарантирует равные права и возможности для женщин. Женщины имеют право на личную неприкосновенность и автономию; наделены правом голоса (избирательное право); право занимать государственные должности; право труд и справедливую зарплату и равное вознаграждение, право владеть собственностью; право на образование, на службу в армии или право быть призванным и т. д.

В отличии от мусульманских женщин, российские женщины не обязаны носить какой-то определенный вид одежды, они могут одеваться в соответствии со своими предпочтениями и никто не в праве осуждать её за это. Так же женщины имеют большую свободу в семейных отношениях, она не обязана спрашивать разрешения у мужа для совершения каких-либо действий, для устройства на работу. Женщина может сама содержать семью, что даёт ей ещё большую независимость.

Для женщин в России не предусмотрено никаких наказаний за совершение каких-либо поступков, осуждаемых обществом, в то время как в Исламе, в случае если поведение женщины неправильно, она ведёт себя как немыслящее дитя и не следует запретам Аллаха, то к ним применяются определённые наказания.

Например, если мужчина или женщина в Иране не находятся в браке, но при этом практикуют половые отношения между собой в любом виде, то они могут быть наказаны за прелюбодеяние поркой или смертной казнью. В России же это может вызвать лишь общественное порицание, но не более.

Прелюбодеяние считается большим грехом с точки зрения всех божественных религий, в том числе ислама, однако доказать этот грех весьма сложно и если обвинителю не удастся доказать предъявленное обвинение, то он сам будет наказан. Поскольку разврат угрожает здоровью семьи и общества в целом, коранические аяты предостерегают мусульман, мужчин и женщин, от блуда и уподобляют его многобожию (За ересь многобожия, а иначе говоря вероотступничества, для мусульманина по законам шариата полагается смертная казнь). Те, кто совершает этот грех, подвергаются наказанию для того, чтобы остальные усвоили урок.

В Коране говорится о побивании блудниц камнями, а также в иранском законодательстве требуются точные доказательства подтверждения этой вины и только после достаточности и достоверности этих доказательств может быть вынесено наказание. Процедура доказывания так сложна, что процессы забивания камнями крайне редки, а настоящее время и вовсе приостановлены. Одной из причин такого приостановления является негативное отношение к таким способам наказания в мире. Но однако в Иране с 2003 года были запрещено побивание камнями. Следует учесть тот факт, что в небольших городах и сёлах до сих пор подвергают блудниц такому наказанию. Правительство считает это незаконным, но никак не вмешивается в эти отношения.

Необходимо отметить, что статьи о побивании камнями за прелюбодеяние в уголовном кодексе Ирана, введенные в качестве наказания после исламской революции 1979 года, сохранены.

Однако, несмотря на приостановление данного вида наказания, в 2011 году пришло несколько сообщений из Ирана об официальных процедурах побивания камнями за прелюбодеяние (это при том, что смертная казнь за это преступление сохраняется без обсуждения, власти просто колеблются — нужно ли побивать камнями или просто расстреливать и вешать, а при учете смягчающих обстоятельств лишь подвергать порке).

В Исламском уголовном кодексе Ирана говорится следующее на тему прелюбодеяний: «Прелюбодеяние наказывается либо поркой или забрасыванием камнями, если доказано свидетельскими показания четырех раз мужчин, или только трех мужчин и двух женщин» (Ст. 74);

«Если прелюбодеяние карается только поркой, если может доказано показаниями только двоих мужчин или четверых женщин» (Ст. 75).

Также существуют некоторые исключения для женщин, заподозренных в прелюбодеянии. Например:

«Беременность незамужней женщины не должна сама по себе стать причиной наказания…» (Ст. 73);

«Прелюбодеяние замужней женщины с несовершеннолетним наказывается поркой.» (Ст. 83);

«…если замужняя женщина не имеет доступа к своему супругу, в связи с поездками, заключением в тюрьму или аналогичные препятствиями, то это не требуют побивания камнями…» (Ст. 84);

«Если прелюбодей или прелюбодейка кается до раскрытия акта прелюбодеяния, он или она не должны быть наказаны…» (Ст. 85).

Также предусмотрены отсрочки для прелюбодеев от наказания на период болезни, а также для женщин на период беременности и если мать кормит ребенка грудью и.т. п.

Положение сексуальных меньшинств в исламском и российском праве

В настоящее время в Иране преследуются лица, принадлежащие к нетрадиционной ориентации. Раньше за такие отношения предусматривалась смертная казнь для мужчин, начиная с 16 лет, путём повешения. Но поскольку в мире этот вызывало всеобщее возмущение, Исламская Республика Иран установило иной возраст для смертной казни-18 лет, или же ограничиться только наказанием плетьми.

В Исламском уголовном кодексе Исламской Республики Иран в статье 110 говорится о том, что «сексуальные отношения между мужчинами караются убийством, и судья сам принимает решение каким образом произвести убийство за это». Также статьи 112 и 113 данного кодекса гласят о семидесяти четырех ударах плетью для каждого, если партнеры незрелы (возраст не уточняется, но видимо имеется виду до 18 лет)", «поцелуй между друзьями с вожделением наказывается шестидесятью ударами плетью» (ст. 124) и если было «совместное обнажение без веской причины двумя мужчинами, то (это) наказывается девяносто девятью ударами плетью» (ст. 123). В отношении женщин предусматриваются похожие статьи.

В российском же законодательстве говорится, что все люди рождаются свободными и равными в своём достоинстве и правах. Российская Федерация подписала множество международных документов, гарантирующих равные права для всех людей. Ни в одном из международных этих документов нет явного упоминания кокой-то определённой сексуальной ориентации или гендерной идентичности, но однако многие такие документы содержат незакрытый список оснований, запрещённых к дискриминации.

В 2010 году Комитет министров Совета Европы, членом которого является и Россия, принял рекомендацию для всех государств-участников о борьбе с дискриминацией и насилием в отношении ЛГБТ-людей. 9-я конференция министров по делам молодёжи Совета Европы, проходившая в Санкт-Петербурге, закончилась скандалом, потому что Россия наложила вето на принятие совместной декларации, в которой содержались требования по борьбе с дискриминацией ЛГБТ.

Конституция РФ также гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина. В ней также не содержится прямого упоминания сексуальной ориентации или гендерной идентичности. На основании того, что список запрещённых дискриминаций открытый, часть правозащитников считают, что в РФ запрещена дискриминация по признакам сексуальной ориентации или гендерной идентичности, а другие придерживаются мнения, что это говорит о том, что Россия не защищает права ЛГБТ-людей.

Уголовный кодекс РФ не содержит ответственность за добровольные гомосексуальные отношения между лицами, достигшими возраста согласия. Статья 132 («Насильственные действия сексуального характера») охватывает гомосексуальные контакты насильственного характера и содержит идентичное со статьёй 131 («Изнасилование») наказание. Российские политики предлагали ввести уголовное наказание за гомосексуальные отношение, но не одно из этих предложений принято не было.

В то же время существуют различные нормы, регулирующие действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста. В то время как наибольшее наказание за добровольный гетеросексуальный контакт с лицом от 14 до 16 лет составляет четыре года тюремного заключения (ч. 1 ст. 134 УК РФ), подобные гомосексуальные контакты наказываются тюрьмой до шести лет (ч. 2 ст. 134 УК РФ). Кроме того, согласно статье 134, лицо, впервые совершившее преступление по ч. 1 ст. 134 УК РФ освобождается судом от наказания, если будет установлено, что это лицо вступило в брак с потерпевшей (потерпевшим), что также является дискриминацией гомосексуальных отношений. Кроме того, если разница в возрасте между потерпевшей (потерпевшим) и подсудимым (подсудимой) составляет менее четырёх лет, то за деяние по ч. 1 ст. 134 УК РФ наказание в виде лишения свободы не применяется. Это правило не распространяется на ч. 2 ст. 134 УК РФ, то есть на гомосексуальные контакты.

Жилищный кодекс РФ опирается на понятие «семья», но, в отличии от Семейного кодекса, для определения членов семьи важна не государственная регистрация, а самоидентификация и сожительство, что даёт возможность гомосексуальным партнёрам защищать свои жилищные права, однако, признание членом семьи для гомосексуальных пар возможно только через суд.

Правозащитники констатируют, что в правовом поле России действует политика замалчивания проблем, связанных с сексуальной ориентацией и гендерной идентичностью, а ЛГБТ-граждане иногда прибегают к договорным отношениям для устранения существующих правовых проблем, однако, это не всегда эффективно защищает их права и интересы. В гомосексуальных семьях, по закону, один партнёр не может быть наследником другого. Наследование для таких семей возможно только через завещание, но в этом случае возрастает сумма взимаемого налога.

3. Особенности наследственных отношений

Наследование в исламском праве

В соответствии с Исламом, тело человека, который покинул этот мир предписывается предать земле, соблюдая определённые требования. Согласно законам шариата после смерти мусульманина его наследники обязаны выполнить четыре важнейшие обязанности: во-первых это — оплатить расходы на погребение умершего; во-вторых — выплатить все его долги; в-третьих — выделить долю наследникам по завещанию; в-четвёртых — распределить оставшуюся собственность между наследниками в соответствии с законами шариата. Расходы на похороны берутся из того имущества, которое оставил умерший.

Имущество наследуется по трём причинам: родство, брак и Ислам. А последнее объясняется тем, что если у умершего вообще нет наследников, то имущество переводится на общую казну мусульман (байтул мал).

Наследниками по мужской линии считаются: 1 — Сын покойного и его сын, то есть правнук; 2 — Отец и его отец, и так далее (то есть дед и прадед); 3 — Брат по отцовской линии и его сын; 4 — Брат отца покойного (дядя), кроме дяди по материнской линии; 5 — Сын дяди со стороны отца (двоюродный брат); 6 — Муж покойной.

Наследниками по женской линии являются: 1 — Дочка или дочери покойного; 2 — Дочка сына покойного и дочка внука покойного или ещё дальше; 3 — Мать покойного; 4 — Бабушка (и мать отца покойного, и мать матери покойного); 5 — Сестра покойного; 6 — Жена покойного.

В соответствии со священным Кораном, существуют определённые доли для наследников. Например ½ дают: мужу, если у покойной нет ребёнка или внука; дочере, а также дочере сына; родной сестре или сестре по отцу, когда та или другая будет одна. ¼: Мужу, если у покойной есть дети или внуки; жене, если у покойного мужа нет детей или внуков. 1/8: Жене, если у покойного мужа есть дети. 2/3: Двум или более дочерям, если они будут без братьев, или дочерям сына; двум или более сёстрам со стороны отца. 1/3: Матери, если у покойного нет ребёнка или внуков, а также двух или более братьев или сестёр; двум или более братьям или сёстрам со стороны матери. 1/6: Отцу, дедушке покойного, если у покойного есть ребёнок или внук; матери, если у покойного есть ребёнок или внуки, или два или более братьев или сестёр; бабушке; дочке сына, если у покойного есть родная дочка; сестре или сёстрам по отцу, если они будут вместе с родными сёстрами покойного.

Итак, из перечисленного выше можно сделать вывод, что из-за наличия других наследо-получателей, у многих наследников утрачивается право на наследство. Лишаются такого права дальние родственники в связи с существованием близких. Такой процесс происходит следующим образом: например дедушку лишает наследства наличие в живых отца умершего, а соответственно бабушку-наличие матери умершего, независимо от того, будет бабушка со стороны отца или матери. Таким же образом наличие ближней бабушки делает невозможным получение наследства дальней бабушкой (прабабушкой). Что касается внука (дочка или сын): его лишает такого наследства наличие сына покойного.

Но наследниками, которые в любом случае получают наследство, будут являться родители, дети покойного и один из супругов.

Следует отметить очень важный момент, что шариатом признается только кровное и законное родство. Родственники по крови, которые были рождены не в браке (незаконнорожденные дети, братья, сестры), не считаются родственниками и не имеют прав на наследство. Между незаконнорожденными детьми и их отцами, а также членами семей их отцов отсутствует право наследования друг после друга. Также лишены прав на наследование усыновленные дети, поскольку мусульманское право не признает институт усыновления.

Очень важную роль в распределении наследства играет пол наследника. По общему правилу распределения наследства, наследники мужского пола получают вдвое больше, чем наследники женского пола. Если же после умершего остались только сыновья, то имущество делится между ними в равных долях. Единственный сын получает все имущество, тогда как единственная дочь получает только половину. Если умерший оставил двух и более дочерей, то они делят между собой две трети оставшегося после выплаты долгов и фиксированных долей наследственного имущества. Ещё следует отметить, что зачатые, но не рожденные на момент смерти своего отца дети также признаются наследниками.

Как уже говорилось выше, муж и жена являются наследниками первой очереди, которые претендуют на получение строго фиксированной доли наследства при любых обстоятельствах. Но всё же их положение отличается. Если умирает муж, то женщина лишается права на имущество, принадлежавшее её мужу. Она будет являться наследницей, но если у них нет детей от совместного брака, то ей достаётся лишь четверть его наследства. Если же муж всё-таки оставил потомство, то она получает одну восьмую часть наследства. Если у умершего было несколько жен, то доля все равно не увеличивается — соответственно одна четверть или одна восьмая делится между всеми женами наследодателя.

В случае смерти жены совершенно иная ситуация. Муж покойной он получает половину имущества при отсутствии у нее детей и одну четверть, если она оставила после себя детей. То есть получается он получает в два раза больше.

Наследование в российском праве

В российском гражданском праве существуют 2 вида наследования: по закону и по завещанию. Если умерший не оставляет завещания, то имущество по закону наследуют ближайшие родственники умершего. Соответственно по завещанию могут наследовать любые лица, указанные непосредственно в самом завещании.

При наследовании по закону существуют определённые очереди наследников. Наследники каждой очереди могут наследовать имущество, если наследники всех предшествующих очередей отсутствуют, либо не приняли наследство, либо отказались от него, либо утратили на него право. Имущество, наследуемое по закону, делится поровну между наследниками соответствующей очереди. В российском праве установлено восемь очередей:

Первая очередь — супруг (а), родители и дети (а также внуки и их потомки по праву представления);

Вторая очередь — родные братья и сёстры (в том числе неполнородные), дедушки и бабушки (а также племянники и племянницы по праву представления);

Третья очередь — родные дяди и тёти (а также двоюродные братья и сёстры по праву представления);

Четвёртая очередь — прадедушки и прабабушки;

Пятая очередь — дети племянников и племянниц, родные братья и сёстры бабушек и дедушек;

Шестая очередь — внуки племянников и племянниц, дети двоюродных братьев и сестёр, двоюродные дяди и тёти (дети родных братьев и сестёр бабушек и дедушек);

Седьмая очередь — пасынки, падчерицы, отчим и мачеха.

Нетрудоспособные наследники по закону, из первых 7 очередей (и независимо от этой очереди), не менее года до смерти наследодателя состоявшие на его иждивении (независимо от того, проживали они совместно или нет), наследуют вместе и наравне с наследниками той очереди, которая призывается к наследству.

Нетрудоспособные лица, не входящие в первые 7 очередей, но не менее года до смерти наследодателя состоявшие на его иждивении и проживавшие совместно с ним, наследуют вместе и наравне с наследниками той очереди, которая призывается к наследству, а при отсутствии таковых — составляют восьмую очередь.

Если наследник по закону умирает раньше наследодателя или одновременно с ним, то в некоторых случаях потомки этого наследника получают возможность наследовать вместо него по праву представления: в этом случае доля, которая причиталась бы этому умершему наследнику, делится между его потомками. По такому праву могут наследовать:

Внуки наследодателя и их прямые потомки — вместо детей наследодателя (1 очередь);

Племянники и племянницы наследодателя — вместо родных братьев и сестёр (2 очередь);

Двоюродные братья и сёстры наследодателя — вместо родных братьев и сестёр родителей наследодателя (3 очередь).

При наследовании по завещанию, наследуется то имущество и теми лицами, указанными непосредственно в самом завещании. Следует сказать, что завещатель вправе отменить или изменить своё завещание в любое время после его совершения и не обязан сообщать кому-либо об этом. При этом новое завещание автоматически отменяет положения предыдущего завещания. Наследниками по завещанию могут быть физические и юридические лица, международные организации и другие лица.

Не могут быть наследниками лица, которые своими умышленными противоправными действиями, направленными против наследодателя, его наследников или против осуществления последней воли наследодателя, выраженной в завещании, способствовали призванию их самих или других лиц к наследованию, либо увеличению причитающейся им (другим лицам) доли наследства, если эти обстоятельства подтверждены в судебном порядке. Но лица, которым наследодатель уже после утраты ими права наследования завещал имущество, вправе наследовать это имущество. Так же лица, злостно уклонявшиеся от содержания наследодателя, могут быть лишены наследства в судебном порядке.

Заключение

Подводя итог всему вышеизложенному, можно сделать вывод о том, что несмотря на столь разное понимание общественных отношений, как с моральной точки зрения, так и с религиозной, в таких правовых системах как российская и мусульманская, существует общая тенденция к демократизации общества. Ведь в настоящее время можно увидеть, как столь жёсткие законы, существовавшие в исламском праве ранее, претерпевают всё более резкие изменения, дающие большую свободу как женщинам, так и мужчинам. Мировая общественность всё больше и больше критикует несправедливое отношение к женщинам и сексуальным меньшинствам, чем побуждает органы государственной власти вводить различные нормы, делающие страны, в которых распространён ислам, более современными и правовыми.

Сравнивая российское и исламское право, конечно можно говорить о том, что в России права и интересы граждан ставятся на первое место. Никто не в праве каким-либо образом ограничить эти права или наделить кого-то большими правами, то есть все равны. В исламском же праве всё-таки присутствует некая дискриминация по половому признаку. Но поскольку эти законы прежде всего основываются на религии, то такое ограничение вполне может присутствовать, и никто не в праве критиковать это. В каждой стране существуют свои обычаи и законы, которые для кого-то могут показаться абсурдными и неправильными, а для кого-то вполне применимыми и имеющими право на существование.

Список используемой литературы

1) Конституция РФ;

2) Семейный Кодекс РФ от 29.12.1995 № 223-ФЗ;

3) Гражданский Кодекс РФ от 30.11.1994 № 51-ФЗ;

4) Правовые системы стран мира. Энциклопедический справочник / Отв. ред. А. Я. Сухарев. — М.: Норма, 2000. — С. 226.;

5) Давид Р. Основные правовые системы современности /Пер. с фр. — М., 1988. — С. 371;

6) Статья в интернете: http://ru.wikipedia.org/wiki/Права_ЛГБТ_в_России;

7) Статья в интернете: http://www.portalostranah.ru/view.php? id=224;

8) «ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА"/Издание третье/М.: Юристъ, 2001 / Под редакцией доктора юридических наук, профессора В.В. Лазарева/тема 21.5

9) Статья в интернете: http://ru.wikipedia.org/wiki/Иран.