Гибкие и жесткие коллизионные привязки
Закон наиболее тесной связи означает применение права того государства, с которым частное правоотношение наиболее тесно связано. Критерии установления тесной связи могут иметь нормативное закрепление (ст. 1211 ГК РФ), но могут и выводиться судом в процессе рассмотрения дела. Несмотря на неопределенность содержания и трудность правоприменения, эта формула прикрепления закреплена практически… Читать ещё >
Гибкие и жесткие коллизионные привязки (реферат, курсовая, диплом, контрольная)
Жесткие (традиционные) коллизионные привязки (закон флага, закон страны суда) формулируются прямым образом и привязывают отношение к правопорядку, определяемому на основе какого-либо объективного критерия: «Личным законом физического лица считается право страны, гражданином которой это лицо является» (ст. 16.1 Закона Украины о МЧП).
Гибкие коллизионные привязки предполагают, что применимое право определяется косвенным образом при помощи закрепленного в привязке принципа (автономия воли сторон, закон наиболее тесной связи, закон существа отношения). Нормы, содержащие подобные понятия, называют «каучуковыми» — растяжимыми, предполагающими различное толкование, возможность выбора права субъектами отношения и широкую свободу судейского усмотрения. Законодательное закрепление гибких коллизионных привязок приводит к тому, что коллизионные нормы создаются не законодателем, а непосредственно частными лицами и правоприменителем.
Автономия воли сторон — самая «гибкая» коллизионная норма. Субъекты правоотношения сами определяют компетентное законодательство. В настоящее время автономия воли считается оптимальным коллизионным началом, так как предусматривает регулирование, в максимальной степени соответствующее фундаментальному принципу свободы договора, и обеспечивает децентрализацию в регламентации частноправовых отношений.
Иные гибкие коллизионные привязки (закон наиболее тесной связи, собственное право контракта, собственное право деликта) были разработаны в доктрине и судебной практике США. Решение по делу Babcock V. Jackson (1962) подтвердило переход к системе коллизионных правил, в которой доминируют принципы наиболее тесной связи и «учета интереса». Эта позиция отражена во Втором своде законов о конфликтах законов и в актах кодификации МЧП отдельных штатов: «обязательства… подчиняются праву штата, политика и порядок которого, если его право не будет применено, окажутся существенно ущемленными (ст. 3542 ГК Луизианы).
Закон наиболее тесной связи означает применение права того государства, с которым частное правоотношение наиболее тесно связано. Критерии установления тесной связи могут иметь нормативное закрепление (ст. 1211 ГК РФ), но могут и выводиться судом в процессе рассмотрения дела. Несмотря на неопределенность содержания и трудность правоприменения, эта формула прикрепления закреплена практически во всех современных кодификациях МЧП (сг. 4 Закона о МЧП Австрии; ст. 15 Закона о МЧП Швейцарии; ст. 1186 ГК РФ); их повсеместное распространение — это правовая реальность и одна из специфических особенностей современного МЧП.
Привязка к закону наиболее тесной связи (в качестве которого может выступать и право, избранное сторонами, и любая жесткая коллизионная привязка) может быть выражена прямым (п. 9 ст. 1211 ГК РФ) или косвенным образом, например: «Для действительности договора необходимо соблюдение требований к форме, установленных правом, применимым к договору» (ст. 98.1 Кодекса МЧП Болгарии). «Правом, применимым к договору», является в данном случае: 1) право, избранное сторонами договора; 2) если стороны не осуществили выбора права, то компетентным будет право страны, наиболее тесно связанное с договором и установленное на основе презумпции характерного исполнения.
В современном законодательстве «косвенные» привязки к закону наиболее тесной связи выражаются при помощи различных терминологических конструкций: право страны, подлежащее применению к соответствующему отношению (закон существа отношения — lex causae) (ст. 1208 ГК РФ); право страны, подлежащее применению к самой сделке (lex actus) (ст. 1209 ГК РФ); право страны, подлежащее применению к соответствующему обязательству (lex obligationis) (ст. 1218 ГК РФ); право, подлежащее применению к договору (lex contractus) (ст. 1217.1 ГК РФ).
Основной способ решения коллизионного вопроса в настоящее время — это применение «гибких» правил, позволяющих учитывать конкретные обстоятельства данного фактического состава. Одновременно с закреплением гибких коллизионных привязок имеет место отказ от «жестких» коллизионных норм, основанных на каком-либо твердом критерии выбора права.