Правовое положение общества с ограниченной ответственностью

• Введение
• Глава I. Понятие и особенности правового регулирования деятельности общества с ограниченной ответственностью
• § 1. Нормативные источники правового регулирования организации и деятельности ООО
• § 2. Понятие и признаки ООО
• Глава II. Особенности создания и прекращения деятельности общества с ограниченной ответственностью
• § 1. Общая характеристика процедуры создания ООО
• § 2. Виды и порядок реорганизации ООО
• § 3. Ликвидация ООО
• Заключение
• Список литературы

Человек в современном обществе не может существовать без объединения с другими людьми в группы, без соединения его личных усилий и капиталов с другими для достижения тех или иных целей и задач.

Основным правовым видом такого коллективного участия лиц в гражданском обороте и есть юридическое лицо.

Появление института юридического лица в самом общем виде обусловлено следующими причинами: усложнением социальной организации общества, развитием экономических отношений и общественного сознания. На определенном этапе общественного развития правовое регулирование отношений с участием одних лишь физических лиц как единственных субъектов частного права оказалось недостаточным для развивающегося экономического оборота.

Одним из видов юридических лиц являются Общества с ограниченной ответственностью. С начала 90-х годов XX в. они становятся самыми популярными в России формами экономической деятельности. Безусловно, это происходит в силу того, что данная форма юридического лица является наиболее гибкой, упрощенной и экономичной, без личной ответственности участников.

Следовательно, многочисленные вопросы и юридические проблемы, которые неминуемо возникают при их функционировании, затрагивают интересы многих лиц. Разрешение этих вопросов будет способствовать успешному функционированию обществ, а значит — и предпринимательской деятельности в целом.

Закрепленное ч.1 ст. 34 Конституции Российской Федерации См.: Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12. 12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30. 12.2008 N 6-ФКЗ, от 30. 12.2008 N 7-ФКЗ, от 05. 02.2014 N 2-ФКЗ, от 21. 07.2014 N 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. — 2014. — N 31, ст. 4398. право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельности служит основой конституционно-правового статуса участников хозяйственных обществ.

В статье 8 указано, что в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности См.: Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12. 12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30. 12.2008 N 6-ФКЗ, от 30. 12.2008 N 7-ФКЗ, от 05. 02.2014 N 2-ФКЗ, от 21. 07.2014 N 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. — 2014. — N 31, ст. 4398.

В Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

Актуальность темы

настоящей дипломной работы также определяется несколькими теоретическими и практическими причинами. Прежде всего, это происходящие в России социально-экономические изменения, существенно преобразовавшие систему юридических лиц, их органов, характер деятельности этих органов и потребовавшие разработки принципиально нового правового регулирования, адекватного складывающимся экономическим потребностям. Это нашло свое выражение в принятии специальных законодательных и подзаконных актов, в которых были сформулированы положения, определяющие понятие, виды и особенности юридических лиц, новых для хозяйственной практики страны. Речь идет о Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ (ред. От 05.05.2014, с изм. и доп., вступ. в силу с 01.07.2014) См.: Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. Об обществах с ограниченной ответственностью (ред. от 05. 05.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 01. 07.2014) // Российская газета. — 1998 г. — 17 февраля. .

общество ограниченная ответственность правовой Следует заметить, что законодательство в данной сфере постоянно развивается. В последнее время было внесено много изменений в нормативные акты, регулирующие данные отношения, которые, с одной стороны, разрешили часть вопросов, с другой — неминуемо, породили новые.

Для совершенствования законодательства необходим тщательный анализ гражданско-правового положения обществ с ограниченной ответственностью со всеми входящими в него гражданскими правами и обязанностями.

Объектом дипломной работы являются общественные отношения, направленные на процесс учреждения и функционирования обществ с ограниченной ответственностью, а также отношения, связанные с прекращением их деятельности.

Предмет исследования составляют совокупность гражданско-правовых норм, регулирующих отношения по учреждению, деятельности, и прекращению существования обществ, системные связи этих норм между собой и нормами других отраслей права, механизм их реализации.

Целью настоящей работы является анализ правового регулирования общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы юридического лица.

Для достижения поставленной цели поставлены следующие задачи:

раскрыть понятие и признаки общества с ограниченной ответственностью в российском праве;

определить основные этапы создания, реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью и выявить существующие в настоящее время проблемы применения действующего законодательства;

проанализировать имеющиеся в современной литературе точки зрения специалистов по рассматриваемой проблеме и предложить пути их решения;

сделать обобщающие выводы.

При исследовании проблем, поставленных в данной дипломной работе, использовались следующие теоретические методы. Это анализ нормативной правовой базы, научной литературы, научных журналов, публикации современных юристов и правоведов по исследуемой проблеме, нормативно-методические материалы, судебно-арбитражная практика судов РФ.

Во введении обозначена актуальность выбранной для рассмотрения темы, ее цель и задачи. В главах последовательно изучаются вопросы, необходимые для раскрытия темы работы. В заключении приводятся выводы, сделанные по результатам исследования.

Глава I. Понятие и особенности правового регулирования деятельности общества с ограниченной ответственностью

§ 1. Нормативные источники правового регулирования организации и деятельности ООО

Общество с ограниченной ответственностью на сегодняшний день один из самых популярных видов юридического лица, созданного для осуществления предпринимательства. В настоящее время в РФ, по данным регистрирующих органов, ООО составляют более 73% от числа всех коммерческих юридических лиц Авилов Г. Е. Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Учебник. / Г. Е. Авилов; - М.: Проспект, 2015. — С. 25. .

Такое распространение обусловлено формой общества, удачно соединяющей в себе черты как объединения лиц, так и объединения капиталов. При этом, с одной стороны, отсутствует «громоздкость» акционерных обществ, а с другой — нет практически неограниченной ответственности участников товариществ. Кстати, название общества как общества «с ограниченной ответственностью» не совсем верно отражает его суть, т. к участники несут не ответственность по долгам общества, ограниченную размерами их вкладов, а риск утраты этих вкладов. Круглова Н. Ю. Хозяйственное право: Учебник/ Под ред.Н. Ю. Кругловой; - Образовательно-издательский центр «Академия», 2014. — С. 80.

В дореволюционной России существовали товарищества, правовое положение которых закреплялось в «Своде Законов Гражданских» и «Уставе Торговом». Перечень законодательно закрепленных товариществ включал в себя полное товарищество, товарищества на вере, акционерное (товарищество на паях), артельное Там же. С 92. .

Большинство дореволюционных ученых-цивилистов, например Г. Ф. Шершеневич, придерживались мнения, что данный перечень являлся закрытым Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права.Т. 1.: Учебник. / Г. Ф. Шершеневич; - М.: Спарк, 2014. С. 33. .

Однако существовала и другая точка зрения. Так, К. Победоносцев указывал, что общие законодательные формы не исчерпывают всего содержания товарищества. Победоносцев К. П. Курс гражданского права.Т. 3.: Учебник. / К. П. Победоносцев; - Издательство АСТ, 2013. С. 40.

После революции 1917 г. были сохранены некоторые товарищеские формы хозяйствования — товарищество лиц и товарищество капиталов. Несмотря на то, что Гражданский кодекс 1922 г. назвал среди прочих товариществ также товарищество с ограниченной ответственностью, по своей юридической сути оно существенно отличалось от существующих западных аналогов.

К концу 20-х годов прежние товарищеские объединения вовсе исчезли, возродившись лишь в 90-х годах с принятием Закона СССР от 26 мая 1988 г. № 8998-XI «О кооперации в СССР», Закона РСФСР от 24 декабря 1990 г. № 443-I «О собственности в РСФСР», Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности» .

В тот период государство создавало предприятия, оставаясь собственником их имущества, но не отвечая по их долгам. Основами гражданского законодательства Союза СССР и республик, принятыми в 1991 г., предусмотрено, что юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Действующие до принятия Основ статьи Гражданского кодекса 1964 г. и Гражданского процессуального кодекса 1964 г. исключали из числа возможных объектов взыскания по долгам юридического лица принадлежащие ему основные средства. Не допускалось также обращение взыскания на оборотные средства, если юридическое лицо могло доказать, что они ему необходимы для осуществления нормальной деятельности. В результате такого законодательного решения практически единственным объектом взыскания по долгам юридического лица до принятия Основ были денежные средства на банковских счетах Авилов Г. Е. Указ. Соч.С. 40. .

С принятием Гражданского кодекса РФ были закреплены существующие в настоящее время организационно-правовые формы юридических лиц. Хозяйствующим субъектам была предоставлена возможность организовывать свою предпринимательскую деятельность по принципу общества с ограниченной ответственностью. В ст. 56 ГК РФ было воспроизведено положение, содержащееся в ст. 15 Основ 1991 г., в соответствии с которым юридическое лицо по своим обязательствам отвечает всем принадлежащим ему имуществом. Сергеева А. П. Гражданское право: Учебник. Часть I. / Под ред.А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого; - Издательство Версия, 2014. С 32.

Правовую основу создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью в Российской Федерации составляют два базовых закона — ГК РФ и Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» .

Согласно п. 3 ст.87 ГК РФ правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, а также права и обязанности его участников определяются ГК РФ и законом об обществах с ограниченной ответственностью. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 22. 10.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 02. 03.2015) // Российская газета. 1994 г.

Таким образом ГК РФ ограничивает круг нормативных правовых актов, регулирующих юридический статус хозяйственных обществ данного вида, права и обязанности их участников. Иные вопросы деятельности обществ с ограниченной ответственностью могут регулироваться другими федеральными законами, а также подзаконными правовыми актами. Главным образом это отношения, участниками которых могут быть юридические лица независимо от их видов, а также отношения, отражающие специфику деятельности некоторых обществ с ограниченной ответственностью.

ГК РФ, как основной документ, который утверждает базовые положения об ООО, определяет понятие и основы правового положения таких хозяйственных обществ (ст. 87 ГК), правила об участниках обществ (ст. 88 ГК), основные требования к учредительным документам (ст. 52, 89 ГК), формированию уставного капитала (ст. 90 ГК), основы организации управления в обществе с ограниченной ответственностью (ст. 91 ГК), особенности реорганизации и ликвидации таких обществ (ст. 92 ГК), правила о переходе доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу (ст. 93 ГК) и о выходе из общества его участника (ст. 94 ГК).

Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», принят Государственной Думой на основании прямого указания п. 3 ст.87 ГК РФ и введен в действие с 1 марта 1998 г.

Согласно ст. 1 Закона он определяет в соответствии с ГК РФ правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. Об обществах с ограниченной ответственностью (ред. от 05. 05.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 01. 07.2014) // Российская газета. 1998 г. .

При этом особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами.

Данная статья подчеркивает зависимость норм Закона от общих гражданско-правовых норм, установленных ГК РФ, и подчиненность Закона этим общим нормам, устанавливает связь указанных законов, а также указывает пределы конкретизации норм ГК РФ в нормах Закона.

В Законе развиты и конкретизированы соответствующие нормы ГК РФ о хозяйственных обществах и, в частности, об обществах с ограниченной ответственностью. Кроме того, установлено много новых правил, которые ранее ГК РФ не регламентировались.

Закон состоит из шести глав, содержащих пятьдесят девять статей, в которых детально регулируются отношения, связанные с созданием и деятельностью обществ с ограниченной ответственностью. В большинстве случаев нормы Закона являются нормами прямого действия, которые не нуждаются в конкретизации при помощи других правовых актов.

Таким образом, Закон является специальным актом гражданского законодательства, регулирующим правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, а также порядок создания, реорганизации и ликвидации такого общества.

С 1 сентября вступили в силу очередные поправки в ГК РФ, которые коснулись в том числе обществ с ограниченной ответственностью.

Несмотря на все новеллы, внесенные в ГК РФ, Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» изменений не претерпел. В связи с этим между нормами ГК РФ и законом об ООО возникли некоторые противоречия. И хотя до приведения специального закона в соответствие с ГК РФ его нормы применяются в части, не противоречащей положениям ГК РФ, некоторые статьи кодекса в отсутствие дополнительных разъяснений и уточнений использовать практически невозможно.

Поправки в ГК придали новую силу дискуссии о соотношении кодекса с другими законами. Казалось бы, вопрос уже решен Конституционным судом. Он отказал ГК в особой силе, предполагающей преимущество перед отраслевыми законами. Разработчики поправок с этой позицией не согласны, призналась зампред председателя совета Исследовательского центра частного права Л. И. Михеева. По ее мнению, из этого же должны исходить и практикующие юристы, и суды. Но ситуацию осложнила оговорка в п. 4 ст.49 ГК. По ней отличные от ГК правила об отдельных видах юридических лиц могут быть предусмотрены в законах и даже иных правовых актах. Дискуссии в отношении новой редакции Гражданского Кодекса РФ / Л. И. Михеева // Журнал российского права. — 2014. — № 11. — С. 23−25.

Поэтому сейчас не ясно, как правильно действовать в случае противоречия между ГК и законами об отдельных видах юридических лиц. Профессор МГУ И. О. Шиткина (управляющий партнер фирмы «Шиткина и партнеры») поступает так: применяет ГК, если в нем «более детальное» регулирование; если нет, то ищет отсылки к специальным законам и применяет их Противоречия в законе, регулирующем деятельность ООО / И. О. Шиткина // Журнал «Законность». — 2015. — № 10. — С. 7−10. .

Надо еще учитывать новые общие принципы ГК, например добросовестность, напомнила Л. И. Михеева. «То есть придется действовать по правовому ощущению» , — резюмировала И. О. Шиткина. Она обратила внимание, что «ощущения» юристов и правоприменительных органов могут не совпадать, и привела пример: налоговая требует при реорганизации представлять передаточный акт, хотя по ГК он уже не нужен.

Ситуация усложняется тем, что сейчас не приходится ждать ни разъяснений новых норм ГК, ни скорого принятия поправок в Закон об ООО. Когда писали поправки, предполагали, что будет быстро принято постановление Пленума по нему, пояснила Л. И. Михеева. Сейчас ждать скорых разъяснений ни от судов, ни от других органов не стоит, считает выступавшая. Михеева Л. И. Указ. Статья. С 24.

Опасения разделил экс-начальник аппарата Высшего арбитражного суда А. А. Егоров. Он пожаловался на рост «закрытости судов». По его словам, Верховный суд выбрал «тактику нахождения в засаде: когда дело дойдет, мы решим, а дело дойдет через три года». Все это время бизнес будет находиться в неопределенности Новое в федеральном законодательстве об ООО / А.А. Егоров// Журнал «Бизнес-адвокат». — 2014. — № 11. — С. 34−36. .

Ранее завкафедры гражданского права МГУ Е. И. Суханов также говорил, что скорых разъяснений Пленума ВС по поправкам в раздел ГК о юрлицах ждать не стоит. Ими, вероятнее всего, займутся после изменения Законов об АО и ООО. Хотя по другим новеллам ГК разъяснения уже готовятся. Новеллы ГК РФ в 2014 г / Е. И. Суханов // Журнал «Право и экономика». — 2014. — № 3. С. 16−22.

О том, какие коллизии появились между ГК РФ и законом об ООО и как их преодолеть в этот переходный период, будет показано в данной дипломной работе.

§ 2. Понятие и признаки ООО

Легальное определение общества с ограниченной ответственностью дается законодателем в статье 87 Гражданского КодексаГражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 22. 10.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 02. 03.2015) // Российская газета. 1994 г., а также в статье 2 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. Об обществах с ограниченной ответственностью (ред. от 05. 05.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 01. 07.2014) // Российская газета. 1998 г.. Таковым признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.

ООО является коммерческой организацией, основанной на объединении капиталов. По сравнению с акционерным обществом общество с ограниченной ответственностью является более простой формой предпринимательства, удобной для организации малого и среднего бизнеса.

Нормы законодательства, регулирующие создание и деятельность общества с ограниченной ответственностью, являются в значительной мере диспозитивными, что удобно, считаю, для правоприменительной практики.

К аналогичному выводу приходит в своей статье и М. Ю. Тихомиров, отмечая, в частности, следующее:". в обществе с ограниченной ответственностью удачно сочетаются личностный и материальный элементы. Правовое регулирование ООО как в Российской Федерации, так и за рубежом отличается от норм акционерного законодательства большей диспозитивностью и предоставляет участникам таких хозяйственных обществ значительно более широкий выбор при определении их организационной структуры, формировании уставного капитала, установлении внутренних правил и процедур и решении других вопросов. Общества с ограниченной ответственностью являются, пожалуй, одной из наиболее удачных правовых форм для субъектов малого и среднего предпринимательства. «Тихомиров М. Ю. Общество с ограниченной ответственностью: органы и структура управления: курс лекций. / М. Ю. Тихомиров; - М.: ЮРИНФОРМЦЕНТР, 2015. С 25.

Важной особенностью общества с ограниченной ответственностью является и то, что по своей природе оно является закрытым хозяйственным обществом, т. е. предполагает стабильный состав участников.

В связи с поправками в ГК РФ вводится деление обществ на публичные и непубличные, ООО является непубличной организацией.

Разделение обществ на публичные и непубличные связано с необходимостью предусмотреть для публичных обществ жесткие требования, а для непубличных — наоборот, более гибкий подход к их деятельности Новые положения о юридических лицах / Ирина Дюбина // журнал «Хозяйство и право». — 2015. — № 1.С. 13−19. .

Закон регулирует количественный состав участников ООО. Закон (п. 3 ст.7) определяет, что число участников общества не должно быть более пятидесяти. В случае, если число участников общества превысит данный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив.

Статья 7 Федерального Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» определяет круг лиц, которые могут быть участниками обществ с ограниченной ответственностью. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. Об обществах с ограниченной ответственностью (ред. от 05. 05.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 01. 07.2014) // Российская газета. 1998 г. Возможность участия в таких обществах непосредственно связана с объемом правоспособности и полномочиями по распоряжению имуществом, которыми обладает тот ли иной субъект гражданских правоотношений. В силу этого не вправе участвовать в обществах с ограниченной ответственностью государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не будет установлено федеральным законом.

В статье 8 Закона «Об обществах» дается общий перечень прав участников обществ с ограниченной ответственностью, который является традиционным и основывается на положениях п. 1 ст.67 ГК РФ, применяемых ко всем хозяйственным товариществам и обществам. К специфическим правам участника общества с ограниченной ответственностью относится, в частности, право свободного выхода из общества. Важнейшим можно назвать право предъявлять в интересах общества иски, а также право обжаловать в суде решения органов управления обществом.

Набор прав участников общества, прямо предусмотренных Законом «Об обществах», является минимальным и не может быть уменьшен или ограничен учредительными документами общества. Напротив, устав общества может предусматривать и другие, так называемые права его участников.

С 1-го сентября 2014 года вступили в силу изменения в Гражданский кодекс, по которым участники ООО также имеют право обжаловать решения органов общества, в случаях, предусмотренных законом и влекущих гражданско-правовые последствия, потребовать от имени общества, возмещения убытков, причиненных обществу, оспаривать, действуя от имени общества, совершенные обществом сделки по предусмотренным законом основаниям, и требовать применения последствий их недействительности.

Статья 9 Закона «Об обществах» закрепляет обязанности участников. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. Об обществах с ограниченной ответственностью (ред. от 05. 05.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 01. 07.2014) // Российская газета. 1998 г. На самом деле круг обязанностей участников общества шире, однако, они имеют более локальный характер, как, например, обязанность участника, намеренного продать свою долю третьему лицу, письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий продажи.

На основании пункта 1 статьи 93 ГК РФ участник общества с ограниченной ответственностью может продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или ее часть одному или нескольким участникам данного общества с ограниченной ответственностью. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 22. 10.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 02. 03.2015) // Российская газета. 1994 г. 8 декабря.

Кроме того, он может продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или ее часть третьим лицам в случае, если это не противоречит уставу общества. При этом необходимо иметь в виду, что участники общества с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным правом покупки доли участника или ее части пропорционально размерам своих долей, если уставом общества с ограниченной ответственностью или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. В случае если прошел месяц со дня извещения либо иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, а участники общества с ограниченной ответственностью не воспользовались своим преимущественным правом выкупа доли, то эта доля может быть продана третьему лицу. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой (постатейный) / Отв. ред. проф. Садиков О. Н. — М.: Юридическая фирма «КОНТРАКТ»: «ИНФРА-М», 2014. С 234.

На практике может сложиться ситуация, когда уставом общества с ограниченной ответственностью будет предусмотрена невозможность передачи доли третьему лицу и другие участники общества от приобретения доли отказались. В этом случае на основании пункта 3 статьи 93 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости. В сложившейся ситуации общество с ограниченной ответственностью обязано реализовать такую долю третьим лицам в установленные сроки либо уменьшить свой уставный капитал.

Кроме того, участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время самостоятельно выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доли в уставном капитале общества в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены действующим законодательством и учредительным документами общества с ограниченной ответственностью.

Изменение в составе учредителей может произойти в случае увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью за счет вклада третьего лица на основании пункта 2 статьи 19 Закона «Об обществах». Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. Об обществах с ограниченной ответственностью (ред. от 05. 05.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 01. 07.2014) // Российская газета. 1998 г. Решение об увеличении уставного капитала за счет вкладов третьих лиц принимается общим собранием единогласно на основании заявления третьего лица о принятии в общество и внесении вклада.

В заявлении указывается:

размер и состав вклада, порядок и сроки его внесения;

размер предполагаемой доли в уставном капитале и др.

Одновременно принимается решение о внесении соответствующих изменений в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью, причем данные изменения подлежат обязательной государственной регистрации.

Необходимо отметить, что документы для государственной регистрации, предусмотренные настоящим пунктом изменений в учредительных документах общества, а также документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками общества и вкладов третьими лицами в полном размере, должны быть представлены органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня внесения в полном размере дополнительных вкладов всеми участниками общества и вкладов третьими лицами, подавшими заявления, но не позднее шести месяцев со дня принятия предусмотренных настоящим пунктом решений общего собрания участников общества. Указанные изменения в учредительных документах приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

К приобретателю доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до уступки указанной доли. Участник общества, уступивший свою долю в уставном капитале общества, несет перед обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до уступки указанной доли, солидарно с ее приобретателем.

На практике не редки случаи, когда по требованию кредиторов на основании решения суда на долю какого-либо из учредителей общества с ограниченной ответственностью может быть наложено взыскание. Это взыскание на основании части 1 статьи 25 Закона «Об Обществах» накладывается только в случае, если иного имущества должника не достаточно. Это подтверждается также и пунктом 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»: «…обращение взыскания на долю участника в уставном капитале общества по его долгам кредиторам может производиться по решению суда лишь при недостаточности (отсутствии) у данного участника другого имущества для покрытия долгов». Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью.

На практике встречается и такой способ изменения учредителей общества с ограниченной ответственностью как выкуп доли самим обществом.

Выкуп доли возможен в следующих случаях:

1) когда согласно уставу общества с ограниченной ответственностью уступка доли участника другим участникам или третьим лицам допускается лишь с согласия других участников, однако такого согласия не получено;

2) если уставом общества с ограниченной ответственностью запрещено отчуждение доли третьим лицам, а участники общества отказываются от приобретения ее у участника, намеренного произвести отчуждение доли;

3) неполной уплаты участником своего вклада в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью в предусмотренный при учреждении общества срок. Участнику в этом случае выплачивается действительная стоимость части доли пропорционально части внесенного им вклада;

4) при выходе участника из общества с ограниченной ответственностью;

5) при исключении участника из общества с ограниченной ответственностью по законному требованию других учредителей;

6) при отказе участников общества с ограниченной ответственностью дать согласие на переход доли участника к его наследникам или правопреемникам реорганизованного (ликвидированного) юридического лица — участника общества.

В иных случаях общество не вправе приобретать доли в своем уставном капитале и совершенные в таких случаях сделки купли-продажи являются ничтожными.

Расчеты с учредителями при их выходе из состава учредителей общества с ограниченной ответственностью ведутся по действительной стоимости. Согласно части 3 статьи 25 ГК РФ действительная стоимость доли участника общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала общества. В случае, если такой разницы недостаточно для выплаты участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительной стоимости его доли, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 22. 10.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 02. 03.2015) // Российская газета. 1994 г. 8 декабря.

Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Законом определена исключительная компетенция общего собрания, установлен порядок созыва как очередных, так и внеочередных собраний, порядок работы общего собрания.

Предусмотренный п. 2 ст.33 Закона «Об обществах» Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. Об обществах с ограниченной ответственностью (ред. от 05. 05.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 01. 07.2014) // Российская газета. 1998 г. перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания, не является исчерпывающим и уставом может быть расширен. В него включены: определение основных направлений деятельности общества, принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций, изменение устава, внесение изменений в учредительный договор, утверждение документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества, принятие решения о реорганизации или ликвидации общества и т. д.

Этот перечень дополняется рядом вопросов, обозначенных в других статьях Закона, которые также должны быть решены общим собранием, совершением сделок, в которых заинтересованы руководящие работники общества, совершение крупных сделок и др. Общее, что характерно для вопросов исключительной компетенции собрания участников, — фундаментальность этих вопросов, долгосрочность действия принятых по ним решений, невозможность без ущерба интересам участников решить их в рабочем порядке. Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью"/ Борисов А. Н. — М.: ЗАО Юстицинформ, 2014. С. 34.

Делегирование другим органам общества правомочий общего собрания по вопросам, которые отнесены к его исключительной компетенции, запрещено. Это допустимо лишь в случаях, предусмотренных законом, например уставом, может быть предусмотрено, что образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).

Компетенция общего собрания не безгранична — ему не предоставлено право решать любые вопросы деятельности общества. И это справедливо: при всей своей значимости как формы выражения воли участников общества общее собрание все же является недостаточно гибким инструментом для руководства текущей деятельностью.

В связи с этим п. 4 ст.32 Закона «Об обществах» установил, что руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом или единоличным и коллегиальным исполнительным органом общества. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. Об обществах с ограниченной ответственностью (ред. от 05. 05.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 01. 07.2014) // Российская газета. 1998 г.

Собрание участников общества с ограниченной ответственностью путем голосования по обсуждаемым вопросам реализует свое право на управление делами общества. Закон не увязывает число голосов, принадлежащих участнику общества, с размером его доли в уставном капитале. Равенство долей не предполагается, хотя и может быть предусмотрено уставом.

Решения общего собрания, как правило, принимаются большинством голосов участников общества с ограниченной ответственностью. Однако в ряде случаев, исходя из значимости для общества решаемого вопроса, Закон требует квалифицированного большинства и даже единогласия.

Одним из важных решений, принимаемых учредителями общества, является избрание его исполнительных органов. Если учредитель общества — одно лицо, исполнительные органы назначаются.

Следует считать, что избрание исполнительных органов должно произойти после заключения договора об учреждении ООО, то есть после выявления в надлежащей форме воли учредителей создать общество. Закон не содержит специальных указаний о том, как должно проходить собрание учредителей, определяя лишь, что утверждение устава и денежной оценки не денежных вкладов требует единогласия всех учредителей. Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью"/ Борисов А. Н. — М.: ЗАО Юстицинформ, 2014. С. 38.

Одной из самых заметных новелл ГК РФ в части корпоративных отношений можно назвать возможность назначения в обществе нескольких единоличных исполнительных органов (ст. 53 ГК РФ; п. 3 ст.65.3 ГК РФ).

Кроме того, теперь в качестве единоличного исполнительного органа может выступать как физическое, так и юридическое лицо (раньше — только физическое лицо). При этом в законе об ООО по-прежнему указано, что единоличным исполнительным органом может быть только физическое лицо — при условии, что дела общества не ведет управляющий (п. 2 ст.40 закона об ООО).

Позиция закона об ООО подтверждается также судебной практикой (Определение ВАС РФ от 1 октября 2013 г. № ВАС-13 083/13) Определение ВАС РФ от 1 октября 2013 г. № ВАС-13 083/13// Вестник ВАС РФ. 2013 г. № 11. .

По мнению юриста юридической фирмы Lidings Ирины Дюбиной, несмотря на то, что соответствующие изменения еще не внесены в закон об ООО, представляется возможным уже сейчас на основании норм ГК РФ закрепить в уставе ООО положение о нескольких директорах и внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ. Новые положения о юридических лицах / Ирина Дюбина // журнал «Хозяйство и право». — 2015. — № 1.С. 13−19.

Правда, адвокат адвокатского бюро «Падва и партнеры» Александра Астафьева замечает, что налоговая инспекция может отказать заявителю во включении сведений о нескольких директорах в ЕГРЮЛ. Дело в том, что внесение в ЕГРЮЛ нескольких лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица, недопустимо согласно позиции, которая была сформирована налоговым ведомством в начале года (письмо ФНС России от 31 января 2014 г. № СА-4−14/1645@ «О направлении правовых позиций в сфере государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Более поздних разъяснений ФНС России еще не подготовила. Кроме того, такая возможность пока отсутствует технически, поскольку действующие формы Р13 001 и Р14 001, используемые для внесения изменений, не содержат соответствующих граф для отражения информации о нескольких директорах и разграничении их компетенции. Там же. С 19−21.

Управляющий партнер юридической фирмы «ЮСТ» Евгений Жилин обращает внимание на еще одну нерешенную проблему: «ГК РФ не содержит положений о том, как действовать, если директорами по одному и тому же вопросу принимаются противоположные решения. Более того, не было введено каких-либо уточняющих положений в отношении разделения ответственности между несколькими директорами, действующими совместно. Также остается открытым вопрос, какой из нескольких директоров будет исполнять функции председателя коллегиального исполнительного органа при его образовании в обществе — законом об ООО предусмотрено, что функции председателя выполняет единоличный исполнительный орган. Как быть, если директоров в компании два?» Вероятно, обществу придется выбрать в качестве председателя коллегиального исполнительного органа кого-то одного, закрепив его полномочия в уставе. «При этом представляется разумным не указывать в уставе фамилии конкретных лиц, а предусмотреть различные наименования их должности (например, „первый директор“ и „второй директор“)» , — рекомендует заместитель руководителя Отдела корпоративно-правового обеспечения и собственности ОАО «РН-Влакра» Евгения Фролова. Правовое положение участников ООО / Евгения Фролова //" Российская юстиция". — 2014. — № 11. С. 13−19.

Общества могут в уставе отказаться от формирования ревизионной комиссии (подп.4 п. 3 ст.66.3 ГК РФ). Еще существует возможность перераспределить компетенцию — передать компетенцию общего собрания акционеров (участников) наблюдательному совету или коллегиальному исполнительному органу (но есть ограничения), закрепить за наблюдательным советом функции коллегиального исполнительного органа или передать единоличному исполнительному органу функции коллегиального исполнительного органа (подп.1−3 п. 3 ст.66.3 ГК РФ).

Также можно установить иной порядок созыва, подготовки и проведения общего собрания при сохранении гарантий соблюдения прав участников (подп.5 п. 3 ст.66.3 ГК РФ).

Лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями (п. 4 ст.65.3 ГК РФ).

Причем, если сейчас коллегиальным органом считается совет директоров (наблюдательный совет), то в новой редакции ГК РФ он называется «наблюдательный или иной совет» .

Материальной основой деятельности общества является его имущество, прежде всего уставный капитал, сформированный за счет вкладов учредителей общества.

С 1 сентября 2014 года изменены правила оплаты уставного капитала при создании хозяйственного общества. Согласно изменениям по общему правилу учредители хозяйственного общества обязаны оплатить не менее трех четвертей его уставного капитала до государственной регистрации общества. Остальную часть уставного капитала хозяйственного общества его участники обязаны внести в течение первого года деятельности общества. Иные правила оплаты уставного капитала могут быть предусмотрены законами о хозяйственных обществах (абз.1 п. 4 ст.66.2 ГК РФ).

Размер долей участников общества с ограниченной ответственностью может не совпадать. Размер доли участника общества в уставном капитале определяется в процентах или в виде дроби и должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Для каждого участника такое соотношение окажется индивидуальным. Уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества; устав может ограничить возможность изменять соотношение долей участников общества.

Формирование долей, а через них и уставного капитала, осуществляется внесением вкладов учредителями общества. Пункт 6 ст. 66 ГК РФ указывает, что вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 22. 10.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 02. 03.2015) // Российская газета. 1994 г.

Начиная с 1 сентября 2014 года, Новая редакция ГК РФ предусматривает проведение независимым оценщиком денежной оценки любого неденежного вклада (п. 2 ст.66.2 ГК РФ). Напомню, что раньше денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производилась по соглашению между учредителями (участниками) общества. А в случаях, предусмотренных законом, она подлежала независимой экспертной проверке. По закону об ООО независимый оценщик должен привлекаться, только если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более 20 тыс. руб. (п. 2 ст.15 закона об ООО).

Налицо коллизия между ГК РФ и законом об ООО, которая решается в пользу кодекса.

Кроме того, участники общества и независимый оценщик солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, в течение пяти лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества соответствующих изменений (п. 3 ст.66.2 ГК РФ). Представляется, что данная норма приведет к увеличению стоимости услуг оценщиков (ведь они будут стремиться покрыть свои риски), что повысит издержки участников общества.

Полагаю, при внесении изменений в ГК РФ законодатель стремился уменьшить количество юридических лиц, в уставном капитале которых числится несуществующее имущество. Теперь для таких компаний стоимость проведения оценки будет превышать стоимость самого оцениваемого имущества. Логично предположить, что теперь неденежные вклады будут состоять из дорогостоящих активов, которые и раньше подлежали оценке. Однако, принимая во внимание несовершенство самого института оценки в России, сложно точно предсказать последствия нововведений.

Уставом общества могут быть определены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал.

Наряду с защитой интересов потенциальных кредиторов Закон устанавливает ряд новых гарантий для участников общества. Так, для сохранения размера имеющихся у них долей и поддержания сложившегося баланса их взаимных имущественных интересов установлены специальные правила об изменении, увеличении и уменьшении размера уставного капитала общества. Увеличение уставного капитала общества допускается тремя способами.

Во-первых, оно возможно за счет имущества самого общества без дополнительных вкладов его участников, то есть за счет его чистых активов. Для того чтобы сумма увеличения отражала реальный, а не фиктивный прирост имущества общества, она, очевидно, не должна превышать разницу между стоимостью его чистых активов и суммой уставного капитала, а также резервного фонда общества в случае его создания. При этом размер долей участников общества остается неизменным, но увеличивается их номинал.

Во-вторых, такое увеличение возможно за счет дополнительных вкладов участников в уставный капитал, а не в иное имущество общества. Дополнительные вклады могут быть произведены всеми участниками общества пропорционально их долям, что также приведет к увеличению их номинальной стоимости при сохранении размера доли каждого из участников. Для этого решением общего собрания должна быть определена общая стоимость дополнительных вкладов и установлено единое для всех участников соотношение (пропорция) между стоимостью дополнительного вклада и суммой увеличения номинальной доли.

Но дополнительные вклады в уставный капитал могут сделать не все, а лишь некоторые участники или участник общества. Для этого также необходимо решение общего собрания, ибо в результате не только увеличивается номинал долей (доли) участников, внесших дополнительный вклад, но обычно и размер их доли, следовательно, соответственно уменьшаются доли других участников.

Таким образом, любой из участников общества вправе внести дополнительный вклад в его уставный капитал с целью увеличения номинала и размера своей доли, а общество получает в свое распоряжение дополнительный капитал, если только эта возможность не ограничена уставом общества с целью сохранения сложившегося соотношения долей участников.

В-третьих, увеличение уставного капитала возможно и за счет вкладов вновь принимаемых участников, если эта возможность прямо не исключена уставом конкретного общества. Оно также допускается лишь по решению общего собрания, в частности, и потому, что всегда влечет соответствующее изменение долей участников. Номинал доли нового участника общества не может превышать стоимости его вклада, а, как правило, должен быть меньше этой стоимости, ибо определенная часть его вклада должна служить оплатой соответствующей части чистых активов общества, ибо он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость выделяемой ему доли. Тихомиров М. Ю. Общество с ограниченной ответственностью: органы и структура управления: курс лекций. / М. Ю. Тихомиров; - М.: ЮРИНФОРМЦЕНТР, 2015. С 45.

Уменьшение уставного капитала общества допускается двумя способами: либо путем пропорционального уменьшения номинальной стоимости долей всех участников с сохранением размера их долей, либо путем погашения долей, принадлежащих обществу. При этом общество, согласно п. 4 ст.20 Закона «Об обществах», обязано письменно уведомить об этом «всех известных ему кредиторов», а также опубликовать сообщение о принятом решении для сведения остальных заинтересованных лиц. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. Об обществах с ограниченной ответственностью (ред. от 05. 05.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 01. 07.2014) // Российская газета. 1998 г. 17 февраля.

Как известно, п. 5 ст.90 ГК РФ разрешает уменьшение уставного капитала общества лишь «после уведомления всех его кредиторов», а не только «известных» самому обществу.

Такая новелла Закона, безусловно, облегчая практические действия общества, одновременно создает возможность некоторого ущемления интересов отдельных кредиторов общества, особенно в наиболее спорных ситуациях. Дискуссии в отношении новой редакции Гражданского Кодекса РФ / Л. И. Михеева // Журнал российского права. — 2014. — № 11. — С. 23−25.

Возможность сохранения неизменным состава участников общества с ограниченной ответственностью — одно из преимуществ данной организационно-правовой формы. С этой целью Закон разрешает устанавливать уставом конкретного общества запрет не только продажи, но и иной уступки доли (части доли) участника третьим лицам либо обязательное согласие общества или остальных его участников на такую уступку или продажу. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. Об обществах с ограниченной ответственностью (ред. от 05. 05.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 01. 07.2014) // Российская газета. 1998 г. Устав общества может предусматривать необходимость получения согласия остальных участников общества и на переход доли к наследникам или иным правопреемникам лица, являвшегося участником общества.

Залог участника общества принадлежащей ему доли (или ее части) в уставном капитале третьему лицу также может быть запрещен уставом общества, а при отсутствии такого запрета допускается лишь по решению общего собрания. Ведь при продаже доли (ее части) с публичных торгов, в том числе при ее реализации в качестве предмета залога приобретатель доли в соответствии с п. 9 ст.21 Закона «Об обществах» становится участником общества независимо от согласия самого общества или других его участников. Наконец, и при обращении кредиторами участника общества взыскания на принадлежащую ему долю, общество или его участники могут выплатить кредиторам ее действительную стоимость с тем, чтобы не принимать в число участников приобретателя такой доли.

Для эффективной деятельности общества с ограниченной ответственностью важен не только его имущественный статус. Большое значение имеют средства индивидуализации (наименование, место нахождения, товарный знак, знак обслуживания или наименование мест происхождения товаров).

Указанные элементы оцениваются как нематериальные активы юридического лица. Вместе с тем, с момента возникновения любого общества с ограниченной ответственностью у него появляются права на наименование, место нахождения, деловую репутацию.

Каждое общество с ограниченной ответственностью имеет свое наименование. Нормы, касающиеся регулирования права на наименование, закреплены в ст. 54 ГК РФ, а также в других статьях ГК РФ и специальных правовых актах, посвященных отдельным видам юридических лиц.

В наименовании содержаться указания на организационно-правовую форму. Общество с ограниченной ответственностью вправе иметь полное и сокращенное наименование, регистрация которого осуществляется одновременно с государственной регистрацией самого общества путем внесения данных о фирме в единый государственный реестр юридических лиц. Наименование указывается в учредительных документах, контрактах, деловой переписке, бланках, штампах, заявлениях, подаваемых в суд, а также в печати.

Лица, неправомерно использующие чужое зарегистрированное наименование, по требованию обладателя права на него обязаны прекратить использование наименования и возместить причиненные убытки.

Место нахождения общества с ограниченной ответственностью определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах общества не установлено иное.

Право на определенное место нахождения возникает с момента создания общества с ограниченной ответственностью. Место нахождения используется законом для решения многих вопросов юридического характера. Место исполнения обязательства зависит иногда от места нахождения кредитора или должника (ст. 316 ГК РФ).

При неисполнении денежного обязательства ответственность в форме взыскания процентов определяется исходя из существующей в месте нахождения кредитора юридического лица учетной ставки банковского процента (п. 1 ст.395 ГК РФ). Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте нахождения общества с ограниченной ответственностью, направившего оферту (ст. 444 ГК РФ). Договором поставки может быть предусмотрено получение товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (п. 2 ст.510 ГК РФ).

Учредитель (учредители) несет ответственность за ущерб, который может быть причинен третьим лицам ввиду недостоверности указанного в учредительных документах места нахождения общества с ограниченной ответственностью.

Незаконное использование чужого зарегистрированного места нахождения в целях недобросовестной конкуренции является основанием для потерпевшего общества с ограниченной ответственностью требовать в судебном порядке запрета использования нарушителем зарегистрированного места нахождения и возмещения причиненных убытков. Круглова Н. Ю. Хозяйственное право: Учебник / Под ред.Н. Ю. Кругловой; - Образовательно-издательский центр «Академия», 2014. С 66.

В определении понятия товарного знака проявлена основная функция данного объекта промышленной собственности — способность отличать, индивидуализировать продукцию конкретного изготовителя и выделять ее из массы однородной продукции.

На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство (охранный документ) на товарный знак. Свидетельство удостоверяет приоритет товарного знака, исключительное право владельца на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.

Сущность юридической охраны товарного знака состоит в том, чтобы предоставить его владельцу возможность неограниченного использования знака, исключая из числа пользователей всех других лиц. Таким образом, право на товарный знак является абсолютным. За владельцем закрепляется право запрещать любому третьему лицу применять зарегистрированное на его имя обозначение. Никто, кроме управомоченного лица, не может пользоваться знаком. Любое использование знака другими лицами без согласия владельца в какой-либо форме составляет правонарушение.

При этом сфера действия права на знак ограничивается:

перечнем товаров, указанных в свидетельстве;

территорией страны регистрации;

сроком, на который данный товарный знак зарегистрирован.

Нарушением признается несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с ним до степени смешения, в отношении однородных товаров.

Документы и документооборот обеспечивают само существование соответствующей корпорации как юридического лица и всю юридически значимую деятельность общества с ограниченной ответственностью. Поэтому для оптимальной организации управленческого процесса в обществе с ограниченной ответственностью принципиально важными являются правила о хранении документов общества, установленные в ст. 50 Закона. Тихомиров М. Ю. Общество с ограниченной ответственностью: органы и структура управления: курс лекций. / М. Ю. Тихомиров; - М.: ЮРИНФОРМЦЕНТР, 2015. С 55.

Общество обязано хранить следующие документы: учредительные документы общества, протокол общего собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки не денежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества, документ, подтверждающий государственную регистрацию общества, документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе; внутренние документы общества, положения о филиалах и представительствах общества, документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества, протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа и ревизионной комиссии, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля, иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами РФ, уставом общества, его внутренними документами.

Из выше сказанного следует, что общество с ограниченной ответственностью — это коммерческая организация, имеющая разделенный на доли участников уставный капитал и самостоятельно отвечающая по своим обязательствам.

В настоящее время общество с ограниченной ответственностью является наиболее распространенной организационно-правовой формой хозяйственных обществ в Российской Федерации.

Вероятно, изменения в раздел Гражданского кодекса РФ о юридических лицах еще долго будут вызывать вопросы у практикующих юристов. Не ясны последствия новых норм: об органах — представителях юрлиц, о нескольких директорах и др.

Минэкономразвития подготовила доработанную версию поправок в Закон об обществах с ограниченной ответственностью, призванные актуализировать этот акт в связи с поправками в Гражданский кодекс РФ.

Глава II. Особенности создания и прекращения деятельности общества с ограниченной ответственностью

§ 1. Общая характеристика процедуры создания ООО

Наряду с акционерными обществами по российскому законодательству одной из разновидностей хозяйственных обществ, создаваемых в целях осуществления предпринимательской деятельности, является общество с ограниченной ответственностью, осуществляющее деятельность на свой риск.

Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

В решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с законом.

Согласно новой редакции ГК РФ, принятие общим собранием решения и состав участников, присутствовавших при его принятии, должны удостоверяться нотариусом (п. 3 ст.67.1 ГК РФ).

Иной способ удостоверения может быть предусмотрен уставом ООО или единогласным решением общего собрания его участников. Под иным способом понимается, например, подписание протокола всеми участниками или частью участников, с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения (п. 3 ст.67.1 ГК РФ). К техническим средствам, позволяющим зафиксировать ход голосования, может относиться, к примеру, аудиозапись — в таком случае целесообразно будет ее расшифровать, составив стенограмму. При этом нотариального удостоверения не потребуется. Сергеева А. П. Гражданское право: Учебник. Часть I. / Под ред.А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого; - Издательство Версия, 2014. С 76.

Однако ни ГК РФ, ни закон об ООО не решают вопроса о необходимости нотариального или иного удостоверения решения единственного участника общества. За отсутствие необходимости заверять решения единственного учредителя высказался лишь Банк России.

Кроме того, остается непонятным, может ли привлекаться иностранный нотариус в случае, если собрание проходит за пределами территории России (например, если в обществе есть иностранные участники).

Ирина Дюбина советует участникам ООО, не дожидаясь внесения изменений в закон об ООО, закрепить в уставе конкретный способ удостоверения состава собрания участников общества и его решений. Например, можно указать: «Принятие общим собранием решений и состав участников общества, присутствовавших при их принятии, подтверждаются путем подписания протокола соответствующего общего собрания избранными на таком общем собрании председателем и секретарем данного общего собрания». В противном случае обществу придется обращаться к нотариусу для удостоверения каждого решения собрания участников. Новые положения о юридических лицах / Ирина Дюбина // журнал «Хозяйство и право». — 2015. — № 1.С. 13−19.

Законом не определяется цель создания общества с ограниченной ответственностью — она общая для всех коммерческих организаций: извлечение прибыли. Важно, чтобы достижение этой цели не осуществлялось противоправными методами.

Учредителями общества и его участниками могут быть физические и юридические лица.

Особенности образования общества с участием иностранных инвесторов определяются федеральным законом.

В то же время установлены ограничения: не допускается учреждение общества, во-первых, другим хозяйственным обществом, состоящим из одного лица, и, во-вторых, при числе учредителей более пятидесяти.

В роли учредителей и участников хозяйственных обществ по общему правилу не могут выступать государственные органы и органы местного самоуправления. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. Об обществах с ограниченной ответственностью (ред. от 05. 05.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 01. 07.2014) // Российская газета. 1998 г. — п. 2 ст. 7.

В гражданско-правовом смысле они являются финансируемыми собственником учреждениями с ограниченным вещным правом оперативного управления на свое имущество, исключающим возможности свободного распоряжения им, не говоря уже о специальном характере их правоспособности, обычно не предусматривающем для этих некоммерческих организаций возможности такого рода деятельности.

Относительно небольшое число участников общества определяет значимость личного элемента в организации и деятельности общества, влечет определенные правовые последствия, связанные с необходимостью учета интересов всех участников (например, преимущественное право покупки отчуждаемой доли).

Превышение установленной численности участников общества обязывает общество в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив либо сократить число участников до установленного законом предела. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. Об обществах с ограниченной ответственностью (ред. от 05. 05.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 01. 07.2014) // Российская газета. 1998 г. — п. 3 ст. 7.

Учреждение общества оформляется в несколько этапов, первый из которых — заключение учредительного договора. Эта стадия отпадает, если общество создается одним лицом.

Согласно новой редакции ГК РФ, учредители общества с ограниченной ответственностью заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные законом об обществах с ограниченной ответственностью условия.

Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью заключается в письменной форме и не является учредительным документом общества, им является его устав.

С внесение изменений в ГК РФ от 1 сентября 2014 года вводится понятие корпоративного договора. Он же — договор об осуществлении корпоративных (членских) прав (ст. 67.2 ГК РФ). В этом договоре стороны могут договориться об осуществлении корпоративных прав определенным образом или о воздержании (отказе) от их осуществления: например, голосовать определенным образом на общем собрании участников, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли (акций) до наступления определенных обстоятельств.

Но в тоже время корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию. Все условия корпоративного договора, которые не соответствуют этим положениям, являются ничтожными. Участвовать в корпоративном договоре смогут не только участники общества, но и третьи лица, если у них имеется законный интерес (например, это может быть инвестор, кредитор). Новое в федеральном законодательстве об ООО / А.А. Егоров// Журнал «Бизнес-адвокат». — 2014. — № 11. — С. 34−36.

Участникам непубличного общества, заключившим корпоративный договор, нужно будет уведомить об этом само общество. При этом раскрывать его содержание не потребуется (если иное не будет установлено законом.

Если в корпоративном договоре предусмотрен объем прав участника непубличного общества, не пропорциональный его доле в уставном капитале, то сведения о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий нужно внести еще и в ЕГРЮЛ.

Также в ГК РФ теперь предусмотрен важный нюанс: нарушение корпоративного договора может стать основанием для признания недействительным решений органов общества, но только если на момент принятия этого решения сторонами корпоративного договора были все участники общества (п. 6 ст.67.2 ГК РФ).

Главным и единственным учредительным документом для ООО является устав общества.

Он должен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, размере его уставного капитала, составе и компетенции его органов, порядке принятия ими решений (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов) и иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Новой редакцией ГК РФ вводятся отдельные понятия «место нахождения» и «адрес» юридического лица (п. 2, 3 ст. 54 ГК РФ).

Так, место нахождения юридического лица определяется местом его регистрации на территории РФ путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). А вот адрес юридического лица содержится только в ЕГРЮЛ и предназначен для целей связи с компанией. Поэтому теперь в уставе нужно указать место нахождения компании, указав наименование населенного пункта (муниципального образования). Полный адрес в уставе можно не указывать, он будет включен только в ЕГРЮЛ.

Перечень сведений, которые должны быть приведены в уставе, даны в п. 2 ст.12 Закона «Об обществах». Перечисленные сведения дают основную характеристику общества как субъекта гражданского оборота.

Перечень обязательных сведений дополнен указанием на то, что устав может содержать и иные положения, не противоречащие федеральным законам. Новое в федеральном законодательстве об ООО / А.А. Егоров// Журнал «Бизнес-адвокат». — 2014. — № 11. — С. 34−36.

С 1-го сентября 2014 года вступили в силу изменения в Гражданский кодекс, касающиеся всех ООО — Обществ с ограниченной ответственностью. Данные поправки предусматривают приведение уставов всех ООО в соответствие с новым законом при первом изменении в учредительных документах (в уставах ООО).

В соответствии со ст. 51 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц.

Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Общество с ограниченной ответственностью считается созданным со дня внесения соответствующей записи в реестр.

Эта процедура регламентирована Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 31.12.2014)" О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" .

В соответствии со ст. 1 Закона государственная регистрация юридических лиц — акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах в соответствии с указанным Федеральным законом. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ред. Федерального закона от 23. 06.2003 г. № 76-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2003 г. № 24.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.05.02 г. № 319 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц» установлено, что органом исполнительной власти, ведущим с 1 июля 2002 г. государственную регистрацию обществ с ограниченной ответственностью, является ФНС России. Постановление Правительства Российской Федерации от 17 мая 2002 г. Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц // Российская газета. 2002 г. 22 мая.

Таким образом, с 1 июля 2002 г. функции по регистрации обществ с ограниченной ответственностью переданы налоговым органам.

Согласно ст. 3 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» за государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах.

Перечень документов, представляемых при государственной регистрации создаваемого общества с ограниченной ответственностью, приведен в ст. 12 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», в соответствии с которой в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица в двух экземплярах (в случае представления документов непосредственно или почтовым отправлением), один из которых с отметкой регистрирующего органа выдается заявителю либо его представителю, действующему на основании нотариально удостоверенной доверенности и предоставившему такую доверенность или ее копию, верность которой засвидетельствована нотариально, регистрирующему органу, или направляется по почте. В случае, если предусмотренные настоящей статьей документы представлены в регистрирующий орган через многофункциональный центр, один экземпляр учредительных документов с отметкой регистрирующего органа направляется этим органом одновременно с документом, предусмотренным пунктом 3 статьи 11 настоящего Федерального закона, в многофункциональный центр, который выдает указанный экземпляр учредительных документов одновременно с документом, предусмотренным пунктом 3 статьи 11 настоящего Федерального закона, заявителю либо его представителю, действующему на основании нотариально удостоверенной доверенности и предоставившему такую доверенность или ее копию, верность которой засвидетельствована нотариально, многофункциональному центру. В случае, если предусмотренные настоящей статьей документы направлены в регистрирующий орган в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, учредительные документы юридического лица в электронной форме направляются в одном экземпляре. Регистрирующий орган по адресу электронной почты, указанному заявителем, одновременно с документом, предусмотренным пунктом 3 статьи 11 настоящего Федерального закона, направляет учредительные документы, представленные заявителем в электронной форме и подписанные электронной подписью регистрирующего органа. Экземпляр данных документов на бумажном носителе с отметкой регистрирующего органа выдается заявителю либо его представителю, действующему на основании нотариально удостоверенной доверенности и предоставившему такую доверенность или ее копию, верность которой засвидетельствована нотариально, регистрирующему органу, или направляется по почте при указании заявителем на необходимость получения и способа получения данных документов при направлении предусмотренных настоящей статьей документов в регистрирующий орган;

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица — учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ред. Федерального закона от 23. 06.2003 г. № 76-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2003 г. № 24.

Регистратор не вправе требовать следующие документы, еще недавно запрашиваемые для государственной регистрации:

документ, подтверждающий место нахождения общества с ограниченной ответственностью;

документ, подтверждающий неповторяемость фирменного наименования;

документ о назначении руководителя;

документ, утверждающий эскиз печати, плюс подтверждение регистрации печати создаваемого общества с ограниченной ответственностью в специальном реестре печатей.

Подготовка каждого из этих документов требовала от общества с ограниченной ответственностью дополнительных затрат рабочего времени сотрудников и денежных средств.

Следует обратить внимание на то, что подпись Заявителя на заявлении о регистрации должна быть нотариально удостоверена.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием для внесения соответствующей записи в государственный реестр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом записи в государственный реестр.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять

рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр.

Документами, подтверждающими факт внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц, является свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Свидетельство оформляется на бланке, изготовленном по единому образцу, утвержденному федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным осуществлять государственную регистрацию юридических лиц, т. е. ФНС России.

Следует иметь в виду, что территориальные органы ФНС России осуществляют постановку на учет в налоговом органе по месту нахождения вновь созданного общества с ограниченной ответственностью на основании сведений о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью.

Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе может быть выдано (направлено) налогоплательщику-организации и одновременно со Свидетельством о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации.

Из всего выше сказанного можно сделать вывод о том, что процедура создания общества регламентирована Федеральными законами, которые в связи с реформой законодательства о юридических лицах, необходимо привести в соответствие с ГК РФ, чтобы устранить правовые коллизии, о которых говорилось в дипломной работе.

§ 2. Виды и порядок реорганизации ООО

Одним из способов прекращения и в определенных случаях — возникновения юридического лица является реорганизация.

Формы реорганизации определены ГК РФ и Законом «Об Обществах» императивно: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Другие формы законом не предусмотрены и не могут быть использованы.

Основные положения о реорганизации юридических лиц, в том числе обществ с ограниченной ответственностью, содержатся в статьях 57 — 60 ГК РФ.

При реорганизации общества (обществ) права и обязанности реорганизуемого общества переходят в порядке универсального правопреемства к другим обществам.

К правопреемникам может перейти весь комплекс имущественных прав и обязанностей реорганизуемого общества либо часть их. Не допускается лишь такая реорганизация, в результате которой права реорганизуемого общества оказались бы отделены от его обязанностей. В большинстве случаев реорганизация происходит добровольно по решению самого общества.

Новая редакция ГК РФ предусматривает возможность реорганизации юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм (например, слияния и присоединения), а также с участием двух и более юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-правовых формах.

Ограничения при проведении реорганизации юридических лиц могут быть установлены законом (п. 1 ст.57 ГК РФ). При этом в законе об ООО указана лишь возможность реорганизации общества в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования (п. 2 ст.51 закона об ООО), то есть сочетать различные формы по этому закону невозможно.

Юридическое завершение и признание реорганизация получает в государственной регистрации. Реорганизация признается состоявшейся с момента государственной регистрации обществ, выступающих в качестве правопреемников реорганизованного общества (обществ).

В случае присоединения одного общества к другому завершением реорганизации считается внесение в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Одновременно должны быть внесены необходимые изменения в реестровую запись относительно общества, к которому было присоединено другое общество. При реорганизации в форме слияния или присоединения должно учитываться требование Закона о предельной численности участников общества с ограниченной ответственностью. Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью"/ Борисов А. Н. — М.: ЗАО Юстицинформ, 2014. С 76.

Реорганизация общества не должна ухудшать положение кредиторов общества, создавать для них дополнительные трудности в реализации прав, которые принадлежали им по отношению к реорганизованному обществу.

При использовании разных форм реорганизации степень риска для кредиторов неодинакова: в случаях слияния, присоединения или преобразования субъект правопреемства, к которому можно будет предъявить требования, очевиден — это единое общество, к которому перешли все права и обязанности реорганизованных обществ; иначе обстоит дело в случаях разделения или выделения — здесь кредиторам противостоит уже не один должник, а два или более.

В целях обеспечения интересов кредиторов решение о реорганизации, принятое обществом, в письменной форме сообщается всем известным обществу кредиторам в 30-дневный срок со дня его принятия; кроме того, сведения о реорганизации публикуются в органе печати, в котором помещаются данные о государственной регистрации юридических лиц. В установленные Законом сроки кредиторы общества вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения своих убытков. Это правило более всего применимо к случаям реорганизации в форме разделения или выделения, поскольку именно здесь возможно несоразмерное распределение прав и обязанностей между правопреемниками. Но и в случаях слияния или присоединения могут возникнуть неблагоприятные для кредиторов обстоятельства, например если сливаются вполне благополучное общество и общество, отягощенное значительным пассивом. В результате сокращается актив имущества первого и тем самым снижается уровень обеспеченности интересов его кредиторов. Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью"/ Борисов А. Н. — М.: ЗАО Юстицинформ, 2014. С 80.

Предъявление кредиторами требований в сроки, указанные в ГК РФ, — право, но не обязанность кредиторов. Обязательство не прекращается, и кредитор может воспользоваться своим правом в дальнейшем.

Если права требования кредитора возникли до опубликования первоначального уведомления о реорганизации юрлица, то такой кредитор вправе предъявить данному юридическому лицу требование о досрочном исполнении обязательства, а при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков (п. 2 ст.60 ГК РФ).

Но в новой редакции ГК РФ это право ограничено.

Во-первых, кредитор может предъявить эти требования лишь в судебном порядке (в действующей редакции судебный порядок предусмотрен только для открытых АО, реорганизуемых в форме слияния, присоединения и преобразования, а в новой редакции судебный порядок установлен для всех).

Во-вторых, в соглашении между кредитором и должником можно еще больше ограничить (и даже вообще исключить) право кредитора предъявлять указанные выше требования кредитору в случае его реорганизации. На это указывает фраза о том, что соглашением сторон может быть предусмотрено «иное» (лежавший в основе поправок проект Концепции развития законодательства о юрлицах как раз предлагал ввести возможность ограничить договором право кредиторов предъявлять указанные выше требования). Компаниям, планирующим проведение реорганизации, целесообразно провести аудит договоров с существенными контрагентами на предмет возможности внесения в договоры ограничительных оговорок по досрочному исполнению (прекращению) обязательств (например, кредитные договоры). Сергеева А. П. Гражданское право: Учебник. Часть I. / Под ред.А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого; - Издательство Версия, 2014. С 66.

Слиянием обществ признается создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних.

При слиянии образуется общество, которое является универсальным правопреемником объединившихся (ранее существовавших) обществ. Слияние происходит по инициативе самих обществ, однако для ее реализации в определенных случаях требуется согласие государственного антимонопольного органа. В соответствии со ст. 17 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» антимонопольный орган осуществляет предварительный контроль за слиянием и присоединением коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда. Сергеева А. П. Гражданское право: Учебник. Часть I. / Под ред.А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого; - Издательство Версия, 2014.С. 75.

Общества, принимающие решение о реорганизации в форме слияния или присоединения, представляют в антимонопольный орган ходатайство о даче согласия на реорганизацию, сведения об основных видах деятельности и объемах производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции (товарах, услугах). Ходатайство может быть отклонено, если при его удовлетворении возникает или усиливается доминирующее положение соответствующего общества и (или) ограничивается конкуренция. Антимонопольный орган должен быть уведомлен о слиянии или присоединении коммерческих организаций, если сумма их активов по балансу превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда.

Слияние обществ происходит на основе договора, заключаемого между ними. В связи с тем, что реорганизация происходит на основе решений общих собраний, важно определить, кто имеет право проявить инициативу, потребовать созыва такого собрания.

Очередное общее собрание созывается исполнительным органом общества, а согласно ст. 35 Закона «Об обществах» инициативу созыва внеочередного собрания и постановки на нем вопроса о слиянии могут проявить исполнительный орган общества, совет директоров (наблюдательный совет), если он образован, участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. Об обществах с ограниченной ответственностью (ред. от 05. 05.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 01. 07.2014) // Российская газета. 1998 г. 17 февраля.

Следует также иметь в виду, что любой участник общества вправе, с соблюдением установленного порядка, вносить вопросы в повестку дня собрания, следовательно, любой участник может выступить с инициативой обсуждения вопроса о слиянии.

Общее собрание каждого из объединяющихся обществ принимает решение:

1) о слиянии;

2) об утверждении договора о слиянии;

3) об утверждении устава общества, образуемого в результате слияния;

4) об утверждении передаточного акта.

Решение по всем указанным вопросам должно приниматься единогласно всеми участниками общества и в указанной последовательности. Готовятся вышеуказанные документы и выносятся на рассмотрение общих собраний либо исполнительными органами обществ, либо советами директоров (наблюдательными советами) по согласованию между собой.

Общее собрание каждого общества с ограниченной ответственностью утверждает передаточный акт. В соответствии с п. 1 ст.59 ГК этот акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемых обществ.

Возникшее в результате слияния новое общество должно иметь предписанные Законом учредительные документы. Утверждения на собраниях объединяющихся обществ договора о слиянии и устава нового общества достаточно.

После утверждения документов, перечисленных выше, наступает следующий этап в формировании нового общества — избрание исполнительных органов. Избрание происходит на совместном общем собрании, в котором принимают решение участники всех объединившихся обществ. Если вновь утвержденным уставом предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета), его члены избираются на этом же собрании. В то время как утверждение учредительных документов требует единогласного решения всех участников общества, для избрания совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительного органа общества необходимо простое большинство голосов участников совместного общего собрания.

В интересах участников обществ договором о слиянии следует устанавливать достаточно короткие сроки проведения совместного собрания, так как отсутствие единого органа управления затруднит нормальную деятельность организации.

Совершение действий, необходимых для государственной регистрации вновь образованного общества, возлагается на единоличный исполнительный орган общества. Это положение действует и в том случае, когда в соответствии с уставом в обществе создан и единоличный, и коллегиальный исполнительный орган. Последний не вправе уполномочить на совершение указанных действий иное лицо из своего состава.

Следует подчеркнуть универсальность правопреемства при слиянии и значение передаточных актов. Ко вновь созданному в результате слияния обществу переходят только те права и обязанности, которые были зафиксированы передаточными актами. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой (постатейный) / Отв. ред. проф. Садиков О. Н. — М.: Юридическая фирма «КОНТРАКТ»: «ИНФРА-М», 2014. С 88.

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

В случае присоединения одно общество прекращает свое существование, а объем деятельности другого увеличивается за счет прав и обязанностей, переданных присоединившимся обществом. Иногда изменяется и характер деятельности. Как и в случаях слияния, здесь имеет место универсальное правопреемство.

Процедура присоединения в целом такая же, как при слиянии обществ, хотя есть и определенные отличия. Если при слиянии участники каждого общества утверждают на общем собрании весь комплекс необходимых документов, то в рассматриваемых случаях собрание каждого общества принимает решение о реорганизации и утверждает договор о присоединении. В связи с тем, что происходит передача имущества присоединяемого общества, общее собрание его участников утверждает передаточный акт.

Точно так же, как и при слиянии, необходимо учитывать требования антимонопольного законодательства, т. е. согласовать свои действия с местным антимонопольным органом.

В случаях присоединения новые учредительные документы не разрабатываются. Совместное собрание участников обществ лишь вносит изменения в устав общества, к которому осуществляется присоединение. Обязательно должны быть внесены изменения, касающиеся состава участников общества, определения размеров их долей. Другие изменения могут быть предусмотрены договором о присоединении или предложены участниками на собрании.

При необходимости может быть решен вопрос об избрании новых органов того общества, к которому было присоединено другое. Участники присоединяемого общества могут оговорить (в качестве одного из условий присоединения) включение своих представителей в органы управления общества, к которому происходит присоединение.

Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным обществам.

При разделении общества оно прекращает свое существование, и его место в гражданском обороте занимают общества, образованные в результате разделения. Происходит передача всех прав и обязанностей прежнего общества ко вновь образованным.

Предложение разделить общество выносится его исполнительным органом, советом директоров (наблюдательным советом), инициативной группой участников на рассмотрение общего собрания, которое должно принять решение о разделении единогласно.

В процессе подготовки собрания должны быть сформулированы предложения о порядке и условиях разделения общества, о создании новых обществ, о составлении разделительного баланса. Все эти предложения взаимозависимы. Нельзя принять решение о создании новых обществ без предварительной проработки вопросов о предполагаемом характере и объеме их деятельности, а от этого будет зависеть содержание разделительного баланса.

Разделение общества по решению собрания его участников происходит на добровольных началах. Но возможно и принудительное разделение. Одним из нормативных актов, предусматривающих возможность принудительного разделения, является Закон «О защите конкуренции «. Статья 19 названного Закона указывает, что принудительное разделение коммерческой организации (в том числе, естественно, и общества с ограниченной ответственностью) допускается по решению федерального антимонопольного органа в случае, когда коммерческая организация занимает доминирующее положение и два или более раза нарушила антимонопольное законодательство. Разделение или выделение происходит на основе предоставления самостоятельности структурным подразделениям при условии, что это приведет к развитию конкуренции. Федеральный закон от 26 июля 2006 г. О защите конкуренции (ред. от 04. 06.2014) // Собрание законодательства РФ. 2006 г. N 31 (1 ч.), ст. 3434.

В результате разделения создаются новые общества, каждое из которых должно иметь собственные учредительные документы. Все участники каждого общества подписывают свой договор об учреждении общества.

После этого проводится общее собрание участников, на котором при единогласном одобрении принимается устав.

Следующий этап — избрание органов общества, т. е. исполнительного органа, а при необходимости также совета директоров (наблюдательного совета) и (или) ревизионной комиссии (ревизора).

Завершается процесс исключением разделившегося общества из государственного реестра и записью в реестр вновь возникших обществ.

По старому правилу, если в случаях слияния и присоединения совокупность переходящих от одного общества к другому прав и обязанностей отражается в передаточном акте, то при разделении и выделении составляется разделительный баланс. Однако, в связи с поправками, ГК РФ устанавливает в качестве такого документа, передаточный акт — причем для всех форм реорганизации (ст. 59 ГК РФ).

Закон об ООО по-прежнему содержит положения о том, что права и обязанности реорганизованного юридического лица переходят к вновь создаваемому юридическому лицу в соответствии с передаточным актом при слиянии, присоединении и преобразовании, и с разделительным балансом при разделении и выделении (ст.52−56 закона об ООО). Поскольку в настоящий момент закон об ООО применяется лишь в части, не противоречащей ГК РФ (п. 4 ст.3 Закона № 99-ФЗ), в данном случае следует руководствоваться положениями ГК РФ, а значит, при разделении и выделении вместо разделительного баланса нужно утверждать передаточный акт. Авилов Г. Е. Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Учебник. / Г. Е. Авилов; - М.: Проспект, 2015. С 200.

Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

По своей природе выделение близко к реорганизации в форме разделения. Но если при разделении все права и обязанности разделяемого общества переходят ко вновь возникшим, то при выделении из состава одного общества другого это последнее наделяется частью прав и обязанностей основного общества, которое при этом не прекращает своей деятельности. Из состава первичного общества может быть выделено одно или несколько обществ с ограниченной ответственностью.

Процесс выделения общества (обществ) из существующего вызывает необходимость решить две группы вопросов: во-первых, о состоянии «материнского» общества, во-вторых, о правовом и имущественном положении выделившихся обществ.

Решения по первой группе вопросов принимает общее собрание первоначального общества с ограниченной ответственностью. На основании предложений и разработок, подготовленных инициаторами реорганизации, принимается решение о выделении, о его порядке и условиях, о создании нового общества (обществ), об утверждении передаточного акта, о внесении изменений в учредительные документы реорганизуемого общества. Последние связаны с изменением личного состава общества, изменением размера долей участников в уставном капитале. Закон не содержит закрытого перечня вопросов, которые общее собрание реорганизуемого общества должно решить в связи с выделением из своего состава другого общества (обществ). При необходимости может быть избран новый состав органов общества.

Формирование юридической личности выделяемого общества требует подписания всеми его участниками договора, а затем — принятия устава на общем собрании.

Реорганизуемое общество с ограниченной ответственностью может быть единственным участником выделяемого общества. Это соответствует положению ст. 87 ГК РФ, согласно которому общество с ограниченной ответственностью может быть создано одним лицом, в том числе другим обществом с ограниченной ответственностью. Сергеева А. П. Гражданское право: Учебник. Часть I. / Под ред.А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого; - Издательство Версия, 2014. С 215.

При выделении в передаточном акте должны быть детально зафиксированы права и обязанности, передаваемые выделяемому обществу. Очевидно, что пассивы выделяемого общества не должны превышать переданных ему активов.

В соответствии с п. 2 ст.104 ГК РФ и Законом «Об обществах», общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество или производственный кооператив.

Преобразованием следует считать изменение организационно-правовой формы юридического лица. В связи с этим представляется неоправданным относить к нему такое изменение в уставе общества с ограниченной ответственностью, согласно которому на участников возлагается дополнительная ответственность по долгам общества в кратном отношении к размерам их долей. И в этом случае сохраняется главный признак общества — ответственность участников по его долгам в заранее определенных ограниченных размерах.

В повестку дня общего собрания участников для решения вопроса о преобразовании должны быть включены следующие пункты:

а) о преобразовании общества;

б) о порядке и условиях преобразования;

в) о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества или на паи производственного кооператива;

г) об утверждении устава создаваемого акционерного общества или производственного кооператива;

д) об утверждении передаточного акта.

Во всех случаях преобразования общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество необходимо руководствоваться статьями 96−104 ГК РФ и Законом «Об акционерных обществах» .

Преобразование в открытое АО возможно при любом количестве участников общества, а при их численности сверх пятидесяти возникает уже не возможность, а предусмотренная п. 3 ст.7 Закона «Об обществах» обязанность преобразоваться в ОАО либо в производственный кооператив.

Участники общего собрания общества, принявшие решение его преобразовать, становятся участниками-учредителями нового юридического лица — акционерного общества или производственного кооператива. Одновременно решается вопрос о порядке обмена долей на акции в созданном акционерном обществе или на паи в производственном кооперативе.

Все права и обязанности преобразуемого общества переходят к его правопреемнику с момента государственной регистрации нового юридического лица и учинения записи об исключении из единого государственного реестра общества, подвергшегося преобразованию.

Поправки Гражданского кодекса в части реорганизации компаний в форме преобразования значительно облегчили проведение этой процедуры. Во-первых, теперь не нужно сообщать о начале процедуры в налоговую инспекцию, а также публиковать несколько раз сообщение о реорганизации в «Вестнике государственной регистрации» (ст. 60 ГК РФ). Все эти положения статьи 60 Гражданского кодекса больше не применяются к реорганизации в форме преобразования (п. 5 ст.58 ГК РФ). Во-вторых, исходя из новой редакции Гражданского кодекса больше не обязательно предоставлять в налоговую инспекцию передаточный акт. Дело в том, что прежняя редакция Гражданского кодекса предусматривала, что при преобразовании к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 5 ст.58 ГК РФ). Сейчас же указано, что эти права и обязанности не изменяются, а упоминание о передаточном акте из статьи исчезло. То есть получается, что передаточный акт не требуется. Но есть одна загвоздка — в федеральных законах от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» этот документ еще фигурирует в качестве обязательного для представления в числе документов для госрегистрации компании, возникшей в результате преобразования. Поправки в эти законы пока не внесены. В результате на практике некоторые налоговики по-прежнему продолжают требовать при преобразовании предоставить передаточный акт. Но в целом нормы этих законов не должны применяться, так как они вступают в противоречие с новой редакцией ГК РФ, а в законе от 05.05.14 № 99-ФЗ как раз указано, что если другие законы противоречат поправкам ГК РФ, то должна применяться новая редакция ГК РФ (п. 4 ст.3 закона № 99-ФЗ). Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью"/ Борисов А. Н. — М.: ЗАО Юстицинформ, 2014. С 233.

С 1 сентября 2014 года установлен минимальный срок, раньше которого созданное в результате реорганизации юридическое лицо не регистрируется в ЕГРЮЛ. Это момент истечения срока для обжалования решения о реорганизации (то есть три месяца после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не установлен законом). Раньше истечения этого трехмесячного срока новые юридические лица, созданные в результате реорганизации, не будут зарегистрированы в ЕГРЮЛ (п. 4 ст.57, п. 1 ст.60.1 ГК РФ).

Также вводятся специальные правила о правовых последствиях признания недействительным решения о реорганизации юридического лица и о признании реорганизации несостоявшейся. Для каждого из этих случаев предусмотрены свои основания. Так, решение о реорганизации может быть признано недействительным по требованию участников реорганизуемого юридического лица, а также иных лиц, не являющихся участниками юридического лица (если такое право им предоставлено законом). При этом устанавливается специальный срок на обжалование решения о реорганизации — 3 месяца после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не установлен законом (п. 4 ст.57, п. 1 ст.60.1 ГК РФ). Но самое главное — признание судом недействительным решения о реорганизации не влечет ликвидации вновь образованных юридических лиц, а также не является основанием для признания недействительными заключенных ими сделок (п. 2 ст.60.1 ГК РФ). А вот реорганизация признается несостоявшейся лишь в особых случаях: например, когда на регистрацию были представлены подложные документы и на самом деле решение о реорганизации вообще не принималось (ст. 60.3 ГК РФ). Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью"/ Борисов А. Н. — М.: ЗАО Юстицинформ, 2014.

Если реорганизация была признана несостоявшейся, то существовавшие до реорганизации юридические лица восстанавливаются, а сделки сохраняют силу для восстановленных компаний, только если были заключены с добросовестными лицами.

§ 3. Ликвидация ООО

Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Ликвидация общества является, наряду с реорганизацией, формой прекращения юридического лица, но такого, при котором правопреемство не происходит.

Общество может быть ликвидировано добровольно — по решению его участников либо принудительно — по решению суда.

Вопрос о ликвидации общества с ограниченной ответственностью вносится на рассмотрение общего собрания его участников по предложению совета директоров (наблюдательного совета) — в тех обществах, где таковой образован, — исполнительного органа или любого участника общества независимо от размера или числа имеющихся у него долей.

Законом даже примерно не определены причины, по которым общество может быть ликвидировано в добровольном порядке. Пункт 2 ст. 61 ГК РФ указывает лишь две из них: истечение срока, на который было создано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно было создано. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 22. 10.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 02. 03.2015) // Российская газета. 1994 г. 8 декабря.

Необходимость выносить на общее собрание вопрос о прекращении деятельности общества в связи с истечением срока, на который оно было создано, можно объяснить тем, что большинство участников пожелает продлить этот срок или вовсе отказаться от определения срока. Однако если срок в учредительных документах определен и по его истечении исполнительный орган общества будет совершать какие-либо сделки, то возникшие из них обязательства нельзя рассматривать как обязательства общества, ответственность по ним должно нести лицо, вступившее в сделку.

Иначе, если речь идет о прекращении в связи с достижением цели — здесь решение собрания необходимо, так как следует установить, достигнута ли поставленная цель. Основанием добровольной ликвидации общества может послужить нецелесообразность его дальнейшего существования, в частности явная недостижимость цели, поставленной при его создании.

Решение о добровольной ликвидации принимается и в случае, когда стоимость чистых активов общества уменьшилась и стала ниже уровня минимального размера уставного капитала. Решение о ликвидации общества должно быть незамедлительно письменно сообщено органу государственной регистрации по месту регистрации общества (п. 1 ст.62 ГК РФ).

Юридическое лицо ликвидируется по решению суда:

1) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае признания государственной регистрации юридического лица недействительной, в том числе в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер;

2) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо при отсутствии обязательного членства в саморегулируемой организации или необходимого в силу закона свидетельства о допуске к определенному виду работ, выданного саморегулируемой организацией;

3) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

4) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае систематического осуществления общественной организацией, благотворительным и иным фондом, религиозной организацией деятельности, противоречащей уставным целям таких организаций;

5) по иску учредителя (участника) юридического лица в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано, в том числе в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется;

6) в иных случаях, предусмотренных законом.

Согласно ст. 65 ГК РФ основанием принудительной ликвидации является также несостоятельность (банкротство) общества. Условия и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом) определены Законом о банкротстве. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 22. 10.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 02. 03.2015) // Российская газета. 1994 г. 8 декабря.

Внешним признаком банкротства общества считается его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с установленной даты их исполнения.

При добровольной ликвидации завершение дел общества возлагается на ликвидационную комиссию, которая после ее назначения становится единственным органом, имеющим право действовать от имени общества, в том числе выступать в суде. Субъектом правоотношений остается общество, находящееся в состоянии ликвидации, и потому все сделки, заключаемые в этот период от имени общества, должны содержать указание о том, что общество находится в состоянии ликвидации. Члены ликвидационной комиссии несут ответственность за вред, причиненный их действиями в процессе ликвидации общества.

При ликвидации общества, в состав участников которого входит государство — Российская Федерация или субъект Российской Федерации — или муниципальное образование, необходимо включение в состав ликвидационной комиссии представителя соответствующего органа по управлению государственным имуществом или органа местного самоуправления.

В общих чертах порядок ликвидации может быть определен следующим образом.

Ликвидационная комиссия публикует в органе печати, в котором обычно помещаются сведения о государственной регистрации юридических лиц, информацию о предстоящей ликвидации общества с точным указанием его реквизитов, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Предоставляемый кредиторам срок для заявлений в ликвидационную комиссию не может быть меньше двух месяцев (п. 1 ст.63 ГК РФ). Если общество к моменту ликвидации не имеет обязательств перед кредиторами, то в результате ликвидационных мер его имущество будет распределено между участниками. Как правило, имущество распродается (в том числе с торгов), а между участниками распределяются денежные средства, вырученные от распродажи.

Кроме общей публикации, ликвидационная комиссия должна принять и другие меры, чтобы выявить кредиторов и предложить им заявить свои требования к ликвидируемому обществу. Всем известным кредиторам направляются письменные уведомления о ликвидации общества. Уведомление содержит информацию о размере долга общества адресату и предложение в установленный срок предъявить требование в ликвидационную комиссию. Когда срок для заявления требований истек, ликвидационная комиссия составляет промежуточный баланс. В промежуточном балансе отражается состав имущества ликвидируемого общества, т. е. данные об активах и заявленных кредиторами требованиях, которые могут быть удовлетворены за счет имеющихся активов. Должны быть учтены не только ликвидные требования, но и требования, срок платежа по которым еще не наступил. Ликвидационная комиссия дает заключение по поводу удовлетворения предъявленных кредиторами требований. Для последующего удовлетворения требований существенно значим факт своевременности их заявления, указанный в промежуточном балансе. Требования, заявленные своевременно, удовлетворяются преимущественно перед требованиями кредиторов, которые были переданы до окончания работы ликвидационной комиссии, но с пропуском объявленного срока (п. 5 ст.64 ГК РФ).

Промежуточный баланс утверждается общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью по согласованию с органом, в котором ликвидируемое общество было зарегистрировано. Согласование может быть проведено в письменной форме или путем участия представителя указанного органа в общем собрании.

Требования кредиторов удовлетворяются в первую очередь из денежных средств ликвидируемого общества. При недостаточности денежных средств ликвидационная комиссия продает имущество общества с ограниченной ответственностью с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Выплаты денежных сумм кредиторам производятся в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ, со дня утверждения общим собранием участников промежуточного баланса. Лишь кредиторам пятой очереди выплаты производятся по истечении одного месяца с даты утверждения промежуточного баланса. При недостаточности имущества для полного удовлетворения требований кредиторов соответствующей очереди выплаты производятся соразмерно заявленным требованиям, т. е., например, на рубль заявленных требований может прийтись 20 копеек, если сумма стоимости оставшегося имущества в пять раз меньше суммы заявленных требований.

Заключительным актом работы ликвидационной комиссии является составление ликвидационного баланса, который утверждается общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью по согласованию с органом, в котором зарегистрировано ликвидируемое общество.

Этим завершается работа ликвидационной комиссии, но до ее завершения кредиторы, которым ликвидационная комиссия отказала в удовлетворении требований, вправе обратиться с иском в суд. При удовлетворении иска кредитор получает выплаты за счет имущества ликвидируемого общества, оставшегося после удовлетворения кредиторов, своевременно заявивших о своих требованиях. Документы, связанные с ликвидацией, передаются в государственный орган, где было зарегистрировано ликвидированное общество.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или корпоративные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительным документом юридического лица.

При наличии спора между учредителями (участниками) относительно того, кому следует передать вещь, она продается ликвидационной комиссией с торгов.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения сведений о его прекращении в единый государственный реестр юридических лиц в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц.

Заключение

Общество с ограниченной ответственностью на сегодняшний день один из самых популярных видов юридического лица, созданного для осуществления предпринимательства.

Правовую основу создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью в Российской Федерации составляют два базовых закона — ГК РФ и Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

ООО является коммерческой организацией, основанной на объединении капиталов. По сравнению с акционерным обществом общество с ограниченной ответственностью является более простой формой предпринимательства, удобной для организации малого и среднего бизнеса.

Основные проблемы, выявленные в результате исследования темы в соответствии с поставленными целями и задачами:

1. В сентябре были внесены изменения в ГК РФ, касающиеся деятельности ООО, но однако сам закон в настоящее время изменений не претерпел. Поэтому налицо много правовых коллизий, однозначных решений которых в данный момент нет.

2. Теперь в качестве единоличного исполнительного органа может выступать как физическое, так и юридическое лицо (раньше — только физическое лицо). При этом в законе об ООО по-прежнему указано, что единоличным исполнительным органом может быть только физическое лицо — при условии, что дела общества не ведет управляющий.

3. Новая редакция ГК РФ предоставляет возможность назначения двух директоров, но не содержит положений о том, как действовать, если директорами по одному и тому же вопросу принимаются противоположные решения. Более того, не было введено каких-либо уточняющих положений в отношении разделения ответственности между несколькими директорами, действующими совместно. Также остается открытым вопрос, какой из нескольких директоров будет исполнять функции председателя коллегиального исполнительного органа при его образовании в обществе.

4. Изменены правила оплаты уставного капитала при создании хозяйственного общества. Согласно изменениям по общему правилу учредители хозяйственного общества обязаны оплатить не менее трех четвертей его уставного капитала до государственной регистрации общества. Остальную часть уставного капитала хозяйственного общества его участники обязаны внести в течение первого года деятельности общества.

5. Новая редакция ГК РФ предусматривает проведение независимым оценщиком денежной оценки любого неденежного вклада, но по закону об ООО независимый оценщик должен привлекаться, только если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более 20 тыс. руб

6. С внесение изменений в ГК РФ от 1 сентября 2014 года вводится понятие корпоративного договора. Он же — договор об осуществлении корпоративных (членских) прав, но в законе об ООО о виде такого договора не говорится.

7. Новая редакция ГК РФ предусматривает возможность реорганизации юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм (например, слияния и присоединения), а также с участием двух и более юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-правовых формах. Ограничения при проведении реорганизации юридических лиц могут быть установлены законом (п. 1 ст.57 ГК РФ). При этом в законе об ООО указана лишь возможность реорганизации общества в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования (п. 2 ст.51 закона об ООО), то есть сочетать различные формы по этому закону невозможно.

8. По старому правилу, если в случаях слияния и присоединения совокупность переходящих от одного общества к другому прав и обязанностей отражается в передаточном акте, то при разделении и выделении составляется разделительный баланс. Однако, в связи с поправками, ГК РФ устанавливает в качестве такого документа, передаточный акт — причем для всех форм реорганизации, но в закон об ООО соответствующих поправок не внесено.

На основании изложенных мною проблем, считаю необходимым внести поправки в Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», привести его в соответствие с новой редакцией ГК РФ, а также издать Пленум Верховного Суда РФ, в котором были бы разъяснены все спорные и неясные моменты, касающиеся деятельности Обществ с Ограниченной Ответственностью, поскольку многочисленные вопросы и юридические проблемы, которые неминуемо возникают при их функционировании, затрагивают интересы многих лиц. Разрешение этих вопросов будет способствовать успешному функционированию обществ, а значит — и предпринимательской деятельности в целом.

Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. 2014, N 31, ст. 4398.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 22.10.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 02.03.2015) // Российская газета. 1994 г.8 декабря.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 31.12.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 22.01.2015) // Собрание законодательства РФ. 1996 г. N 5, ст. 410.

4. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 29.12.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2015) // Российская газета. 1998 г.6 августа.

5. Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. О банках и банковской деятельности (ред. от 29.12.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.03.2015) // Российская газета. 1996 г.6 февраля.

6. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. Об обществах с ограниченной ответственностью (ред. от 05.05.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.07.2014) // Российская газета. 1998 г.17 февраля.

7. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ред. Федерального закона от 23.06.2003 г. № 76-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2003 г. № 24.

8. Федеральный закон от 26 октября 2002 г. О несостоятельности (банкротстве) (ред. от 29.12.2014), (с изм. и доп., вступ. в силу с 29.01.2015) // Российская газета. 2002 г.2 ноября.

9. Федеральный закон от 26 июля 2006 г. О защите конкуренции (ред. от 04.06.2014) // Собрание законодательства РФ. 2006 г. N 31 (1 ч.), ст. 3434.

10. Закон СССР от 26 мая 1988 г. О кооперации в СССР // Ведомости Верховного Совета СССР. 1988. N 22, ст.355

11. Закон РСФСР от 24 декабря 1990 г. О собственности в РСФСР // Ведомости СНД РСФСР и ВС РСФСР. 1990. N 30, ст. 416.

12. Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. О предприятиях и предпринимательской деятельности // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1990, N 30, ст. 418.

13. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью.

14. Постановление Правительства Российской Федерации от 17 мая 2002 г. Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц // Российская газета. 2002 г.22 мая.

Акты судебных органов

15. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6373/99 от 16 сентября 2014 г. // Вестник ВАС РФ. 2014 г. № 10.

16. Определение ВАС РФ от 1 октября 2013 г. № ВАС-13 083/13 // Вестник ВАС РФ. 2013 г. № 11.

17. Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 5 декабря 2001 г. № Ф03-А73/01−2/2545 // СПС «Гарант» .

18. Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 29 апреля 2004 г. № А08−8832/03−19 // СПС «Гарант»

Литература

Учебники и монографии

19. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой (постатейный) / Отв. ред. проф. Садиков О. Н. — М.: Юридическая фирма «КОНТРАКТ»: «ИНФРА-М», 2014. — 300 с.

20. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая / Под ред. Сергеева А. П. — М.: Проспект, 2014. — 245 с.

21. Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью"/ Борисов А. Н. — М.: ЗАО Юстицинформ, 2014. — 270 с.

22. Авилов Г. Е. Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Учебник. / Г. Е. Авилов; - М.: Проспект, 2015. — 300 с.

23. Голованов Н. М. Юридические лица. Способы образования: Учебное пособие. / Н. М. Голованов; - М.: Юрист, 2013. — 200 с.

24. Круглова Н. Ю. Хозяйственное право: Учебник / Под ред.Н. Ю. Кругловой; - Образовательно-издательский центр «Академия», 2014. — 380 с.

25. Победоносцев К. П. Курс гражданского права. Т.3.: Учебник. / К. П. Победоносцев; - Издательство АСТ, 2013. — 400 с.

26. Сергеева А. П. Гражданское право: Учебник. Часть I. / Под ред.А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого; - Издательство Версия, 2014. — 400 с.

27. Суханова Е. А. Гражданское право. Учебник. Том I. // Под ред. Е. А. Суханова; - Издательский дом Российской академии образования, 2014. — 380 с.

28. Тихомиров М. Ю. Общество с ограниченной ответственностью: органы и структура управления: курс лекций. / М. Ю. Тихомиров; - М.: ЮРИНФОРМЦЕНТР, 2015. — 330 с.

29. Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. Т.1.: Учебник. / Г. Ф. Шершеневич; - М.: Спарк, 2014. — 300 с.

Статьи, рецензии

30. Дискуссии в отношении новой редакции Гражданского Кодекса РФ / Л. И. Михеева // Журнал российского права. — 2014. — № 11. — С.23−25.

31. Противоречия в законе, регулирующем деятельность ООО / И. О. Шиткина // Журнал «Законность». — 2015. — № 10. — С.7−10.

32. Новое в федеральном законодательстве об ООО / А. А. Егоров // Журнал «Бизнес-адвокат». — 2014. — № 11. — С.34−36.

33. Новеллы ГК РФ в 2014 г / Е. И. Суханов // Журнал «Право и экономика». — 2014. — № 3. С.16−22.

34. Новые положения о юридических лицах / Ирина Дюбина // журнал «Хозяйство и право». — 2015. — № 1. С.13−19.

35. Новые положения о юридических лицах / Александра Астафьева // Журнал «Хозяйство и право». — 2015. — № 1.С. 19−21.

36. Правовое положение участников ООО / Евгений Жилин // Журнал «Хозяйство и право». — 2015. — № 2. С.11−14.

37. Правовое положение участников ООО / Евгения Фролова // «Российская юстиция». — 2014. — № 11. С.13−19.

38. Специфика прав и обязанностей участников общества с ограниченной ответственностью / Петникова О. В. // «Право и экономика». — 2015. — № 1. С.33−39.

39. Имущественный выдел из общества с ограниченной ответственностью / К. Н. Соколовский // «Российская юстиция». — 2014. — № 9. С.22−26.

Электронные ресурсы

40. Доступ из СПС Консультант Плюс: http://www.consultant.ru/

41. Доступ из СПС Гарант: http://www.garant.ru/