Договор банковского вклада (депозита)

ОГЛАВЛЕНИЕ ВВЕДЕНИЕ ГЛАВА 1. РАЗВИТИЕ ЦЕННЫХ БУМАГ В СОВРЕМЕННОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

1.1 Понятие, юридическая природа, сущность ценных бумаг

1.2 Признаки и функции ценных бумаг

1.3 Виды ценных бумаг ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ

2.1 Дуалистическая природа ценных бумаг

2.2 Система правового регулирования доверительного управления ценными бумагами

2.3 Заключение, исполнение, прекращение договора доверительного управления по законодательству Республики Беларусь ГЛАВА 3. ПОНЯТИЕ И ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ДОГОВОРА БАНКОВСКОГО ВКЛАДА

3.1 Предмет договора и другие существенные условия

3.2 Форма, срок и цена договора банковского вклада. Виды договора

3.3 Стороны договора банковского вклада, их права и обязанности

3.4 Имущественная ответственность по договору банковского вклада. Прекращение договора ЗАКЛЮЧЕНИЕ СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

ВВЕДЕНИЕ

Ценные бумаги являются атрибутом товарного оборота. Будучи товаром, они вместе с тем способны служить как средством кредита, так и средством платежа, эффективно заменяя в этом качестве наличные деньги. Не случайно ранее в имущественных отношениях использовались некоторые виды ценных бумаг (облигации и лотерейные билеты в отношениях с участием граждан, чеки для расчетов между организациями, векселя во внешнеторговом обороте).

Переход к рыночной организации экономики и попытки формирования рынка ценных бумаг потребовали возрождения и использования всего многообразия ценных бумаг. В свою очередь, появилась настоятельная потребность в четком правовом оформлении ценных бумаг и их оборота, при отсутствии которого их использование просто невозможно.

Изучение тенденций зарубежного и международного права, в частности, по уравниванию юридической силы бумажных и электронных документов (бездокументарные акции и др.) позволяет нам в целом поддержать позицию законодателя. Между тем для успешного применения действующего родового понятия в отношении электронных ценных бумаг некоторые сформулированные в нем родовые признаки нуждаются в уточнении.

Судебная практика достаточно обширна в отношении ценных бумаг. Исследовав ее, можно сказать о том, что больше всего коллизий в гражданском обороте возникает в первую очередь из-за таких ценных бумаг, как вексель и акция. Но именно эти ценные бумаги очень активно используется субъектами гражданского права, так как удобны в обращении, и приносят прибыль.

Теорию ценных бумаг нельзя признать устоявшейся до сих пор, и, наверно, для уяснения сути ценной бумаги было бы несравненно полезнее найти ей прочное место как раз в институтах договорного права. Быть может, этому способствовала бы разработка доктрины формального договора, удостоверенного ценной бумагой, в отличие от обязательств, не ищущих выражения в ценной бумаге.

Конструкция доверительного управления, представленная в Гражданском кодексе, в первую очередь ориентирована на доверительное управление индивидуально — определенным имуществом. Доверительное управление ценными бумагами при организации его по классической схеме доверительного управления имуществом наталкивается на массу противоречий и трудностей в практическом применении.

Управление ценными бумагами как особым объектом должно иметь свою собственную форму организации с исключениями из общих правил, однако такие исключения могут быть сделаны только на уровне закона.

Все это свидетельствует о том, что принятие закона о доверительном управлении ценными бумагами является насущной потребностью, вызванной необходимостью единообразного применения института доверительного управления в сфере обращения ценных бумаг.

Одним из важнейших правовых институтов белорусского гражданского законодательства является правовой институт, регулирующий правоотношения в сфере договора банковского вклада.

Стабилизация белорусской экономики позволила банкам начать в полной мере осуществлять такую немаловажную функцию как привлечение свободных денежных средств граждан и организаций.

В связи с этим банками предлагается все больше и больше различных услуг по осуществлению вкладных операций как для граждан, так и для организаций.

Развитие системы потребительского кредита позволило гражданам производить текущие платежи по потребительским кредитам напрямую со своих вкладных счетов «до востребования». Также физические лица получили возможность рассчитываться при помощи указанных счетов между собой по различным сделкам, не носящим предпринимательский характер.

В последнее время все большую популярность в Республике Беларусь приобретают вклады по так называемым карточным счетам, при открытии которых банк для вкладчика эмитирует дебетовую карту. Это позволяет людям, пользуясь своим банковским счетом по вкладу, беспрепятственно осуществлять платежи в любом месте планеты.

Таким образом, можно сделать вывод, что договор банковского вклада сегодня получает все большее распространение.

Актуальность выбранной темы исследования определена следующим:

— договор банковского вклада является важнейшим элементом рыночной экономики и банковского дела;

— на сегодняшний день отношения в сфере банковских вкладов и банковских счетов перешли в новую фазу в связи с развитием рыночных отношений в Республике Беларусь;

— отношения в сфере банковских вкладов и банковских счетов всегда играли существенную роль в жизни общества и в гражданском обороте;

— правовыми и экономическими проблемами, вытекающими из договора банковского вклада, т. е. несовершенством действующего законодательства.

— спектр банковских услуг по привлечению денежных средств организаций и физических лиц постоянно расширяется.

Цель данной дипломной работы — исследовать договор банковского вклада (депозита).

Указанная цель достигается посредством решения следующих задач:

1) Раскрыть понятие и правовую природу договора банковского вклада (депозита).

2) Охарактеризовать стороны договора банковского вклада (депозита), их права и обязанности.

3) Изучить имущественную ответственность по договору банковского вклада (депозита);

4) Рассмотреть особенности прекращения рассматриваемых договоров.

Предметная область исследования — правоотношения, возникающие из договора банковского вклада.

Поставленные задачи решались посредством использования метода анализа нормативных правовых актов и специальной юридической литературы.

Практическая ценность работы состоит в том, что по результатам проведенного исследования будут вынесены рекомендации по совершенствованию правового регулирования договора банковского вклада (депозита) в Республики Беларусь.

Объектом исследования является ценная бумага как вещь, совокупность имущественных прав, экономическая категория в правовом и историческом аспектах, а так же правоотношения в сфере правового регулирования договора банковского вклада (депозита).

В целях выявления закономерностей развития, структуры, характерных черт ценной бумаги проводится сравнительный правовой анализ в историческом аспекте. Поскольку ценная бумага может рассматриваться как экономическая категория, то представляется необходимым также знание о выполняемых ею функциях.

Научный фундамент работы составили труды таких русских и европейских цивилистов, как Агарков М. М., Шершеневич Г. Ф., Нерсесов Н. О., Гордон В. М., Виванте Ч., Цитович П. П. и других. Активный научный поиск в сфере ценных бумаг проводится российскими учеными-современниками Беловым В. А., Грибовым А. Ю., Уруковой О. В., Крыловой М., а так же цивилистами Беларуси Чигирем В. Ф., Витушко В. А., Годуновым В.Н.

Практическая актуальность обусловлена необходимостью обеспечения единообразия нормативных правовых актов с целью достижения эффективности правового регулирования рынка ценных бумаг, который требует использования новых технологий передачи и хранения информации и адекватных правовых норм, защищающих права инвесторов и владельцев ценных бумаг. В связи с постановкой вопроса о юридической природе ценной бумаги его решение необходимо для определения таких категорий, как «документарная форма», «бездокументарная форма» ценных бумаг, их особенностей и свойств.

ГЛАВА 1. РАЗВИТИЕ ЦЕННЫХ БУМАГ В СОВРЕМЕННОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

1.1 Понятие, юридическая природа, сущность ценных бумаг По мнению современных исследователей [37, 68, 72 и др.], определение ценной бумаги дано в ч. 1 ст. 143 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК): ценной бумагой является,(1) документ, (2) удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов (3) имущественные права, (4) осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Однако было бы неверно, говоря о понятии ценной бумаги в Гражданском кодексе, ограничиваться разбором только первого пункта ст. 143 ГК. Структурный анализ статьи Кодекса, которая называется «Ценные бумаги», надо полагать, должен идти в неразрывной связи со вторым пунктом этой статьи, где закреплены принципиальные признаки бездокументарной ценной бумаги: «В случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре» [9, с. 42].

Таким образом, Кодекс дает 2 определения — традиционной и бездокументарной ценной бумаги, причем последнее, очевидно, нельзя считать просто исключением из общего правила. Только при объединении этих определений мы получим подлинную легальную дефиницию ценной бумаги, которая позволила расширить этот перечень.

В соответствии со статьей 128 ГК ценные бумаги являются одним из объектов гражданских прав как разновидность вещи.

При этом законодательство содержит два обобщающих юридических определения такого правового института как ценная бумага.

Так, под ценной бумагой понимается:

— документ, удостоверяющий выраженные в нем и реализуемые посредством предъявления или передачи имущественные права или отношения займа владельца ценной бумаги по отношению к эмитенту (пункт 3 статьи 1 Закона Республики Беларусь от 12.03.1992 № 1512-XII «О ценных бумагах и фондовых биржах»).

— документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и (или) обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. В случаях, предусмотренных законодательством или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютерном) (статья 143 ГК).

Особенность правовой характеристики ценной бумаги заключается в ее двойственной правовой природе, т. е. ценная бумага, с одной стороны, представляет собой имущественное право (именно это, по мнению О. В. Фроловой, Я. И. Функа и В. В. Хвалей (авторов Комментария к Гл. 7 ГК «Ценные бумаги»), является основой понимания ценной бумаги), а с другой, — это документ, удостоверяющий наличие этого имущественного права, — вещь (движимое имущество (п. 2 ст. 130 ГК)) и, таким образом, имеет характеристики, свойственные вещи.

Определение ценной бумаги, закрепленное в ГК, содержит практически все существенные характеристики ценной бумаги, отличающие ее от иных объектов гражданского оборота, а именно:

— ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий наличие имущественного права;

— это документ установленной формы и содержащий в себе обязательные реквизиты.

В соответствии со ст. 145 ГК обязательные реквизиты ценных бумаг, требования к форме ценной бумаги и другие необходимые требования определяются законодательством или в установленном им порядке. Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность;

— неразрывность самой ценной бумаги и зафиксированного в ней имущественного права, т. е. передача прав, закрепленных в ценной бумаге, возможна лишь с одновременной передачей самой ценной бумагой.

Указанные характеристики свойственны всем ценным бумагам. При этом каждому типу и виду ценных бумаг присущи свои признаки, отличающие их друг от друга.

Определение бумаги как ценной означает ее способность прямо или опосредованно соответствовать интересам людей и их объединений удовлетворять их потребности, то есть способность такой бумаги быть носителем потребительной стоимости. Поскольку бумага должна быть потенциально способной удовлетворить потребность не одного, а нескольких субъектов, логично предположить, что подобная бумага потенциально способна быть предметом обмена, то есть является носителем меновой стоимости. Способность бумаги, как и любого иного объекта отношений, быть носителем потребительной и меновой стоимости и следует называть ценностью бумаги. Не всякие документы, обладающие ценностью, можно считать ценными бумагами в смысле гражданского и торгового правового регулирования. Ценными бумагами в юридическом смысле являются ценные документы, которые ценны не сами по себе, как бумаги — материальные предметы в силу своих естественных свойств, а в силу содержащегося в них права на некоторую ценность (товар, услуги нематериального характера, деньги или иные ценные бумаги). Кроме того, они не должны быть запрещены государством к обращению в качестве таковых.

Понятие ценной бумаги получается в результате анализа функций, выполняемых в гражданском и торговом обороте юридическими документами. Юридические документы, то есть документы, содержание которых удостоверяет те или иные юридически значимые факты или основанные на них правоотношения выполняют в обороте различные функции в зависимости от того, каково значение документа для соответствующего правоотношения. Письменное удостоверение определенных юридических фактов может иметь значение доказательства в судебном процессе. Документ в этом случае не играет роли в динамике правоотношения. Правоотношение возникает, существует и прекращается независимо как от наличия документа, так и от его содержания [38, с. 28].

Документ находится как — бы вне правоотношения и приобретает значение только в случае судебного спора, в котором ему принадлежит роль доказательства, наряду, с другими допущенными процессуальным правом доказательствами или преимущественно перед ними [1, с. 115]. Чтобы разобраться в этом поподробнее, расчленим определение ценной бумаги на составляющие его признаки для их последующего детального анализа.

С позиции цивилистической науки ценные бумаги:

1) представляют собой документ, составленный с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов (документарность);

2) удостоверяют имущественное право кредитора и корреспондирующую ему юридическую обязанность должника;

3) быть приспособленным к передаче как вещи (транзитивность), с целью обеспечения возможности передачи и воплощаемого в документе права;

4) обеспечивают совпадение владельца ценной бумаги с субъектом права, выраженного в ней;

5) законом или в установленном им порядке причислены к категории ценных бумаг;

6) имеют публичную достоверность [9, с. 22].

Данный список признаков не является устоявшимся, однако он достаточно полно характеризует ценные бумаги как объекты гражданских прав.

Таким образом, понятие ценной бумаги, которое дает ГК, можно представить в следующем виде:

Ценная бумага — это неделимая совокупность имущественных прав, удостоверенная:

— либо установленной формы и с обязательными реквизитами документом, предъявление которого необходимо для осуществления или передачи указанной совокупности прав;

— либо фиксацией указанной совокупности прав в специальном реестре — обычном или компьютеризованном.

Статья 143 ГК зафиксировала различные эволюционные пути института ценных бумаг, и это как раз то, чего можно ожидать от позитивного права. Но сегодня оба пути и в теории идут не пересекаясь, а все, более отдаляясь, возможно, благодаря тому, что и сторонники и противники классической теории ценных бумаг расчленяют единое понятие ценных бумаг и рассматривают его части изолированно.

Далее является целесообразным рассмотреть юридическую природу ценной бумаги. Стойкий признак, связывающий все ценные бумаги — удостоверенное ими имущественное право — представляется слишком широким. Известно, что имущественные правоотношения распадаются на вещные и обязательственные. Соответственно имущественное субъективное право также делится на вещное и обязательственное. Такое разделение можно вывести и из Гражданского кодекса: п. 2 ст. 44 ГК говорит о вещных или обязательственных правах участников в отношении к юридическим лицам; ч. 3 той же статьи указывает на юридические лица, в отношении которых их участники не имеют имущественных прав, т. е. объединяя в одну категорию и вещные и обязательственные права [68, с. 276]. Возможно, что имущественные права не исчерпываются этой комбинацией, но права, удостоверенные ценной бумагой, относятся только к обязательственным. Признать такие права вещными нельзя, потому что они не обладают абсолютным характером: по ценной бумаге устанавливается связь только между держателем бумаги и обязанным по бумаге лицом.

Так называемые товарораспорядительные ценные бумаги (коносамент, складское свидетельство) тоже удостоверяет лишь право собственника бумаги на получение товара от определенного обязанного лица. ГК последовательно стоит на обязательственном характере права, удостоверенного ценной бумагой там, где используется термин иной, чем «имущественное право» (см. ст. 150 ГК). Последнее положение не отрицает и одновременно существующее право собственности на товар, поскольку товарораспорядительная бумага дает ее держателю опосредованное владение над вещью. Передача товарораспорядительного документа на вещь приравнивается к самой вещи (ст. 225 ГК) и, следовательно, служит моментом возникновения права собственности на вещь (п. 1 ст. 225 ГК).

Таким образом, собственник товарораспорядительной бумаги совершенно справедливо считает себя собственником вещи, но отношения, свойственные вещному праву, находят свое выражение в отношениях между прежними новым держателем ценной бумаги («передача товарораспорядительного документа»). Обязательственное право (даже как разновидность имущественного) не ограничивается только требованием выплаты денег или получением имущества (ст. 288 ГК).

Поэтому необоснованны попытки отграничить, например, жилищный сертификат от настоящих ценных бумаг по тому основанию, что этот сертификат удостоверяет право на заключение договора купли-продажи квартиры, а не имущественное право [24, с. 25]. Не касаясь каких-либо иных юридических пробелов в регулировании жилищного сертификата, надо признать, что удостоверенное им право вполне вписывается в рамки обязательства (напоминая предварительный договор), что очень ясно позволяет выявить сужение используемого законодателем термина «имущественное право».

Серьезным представляется вопрос об удостоверяемых ценными бумагами правах, которые, на первый взгляд, действительно сложно отнести к имущественным. Речь идет об обыкновенной (как именной, так и предъявительской) акции, которая наряду с правами, несомненно имущественными (право на дивиденд и на ликвидационную квоту) удостоверяет и право на участие в управлении акционерным обществом (Закон «О ценных бумагах и фондовых биржах»).

Понятна в этой связи попытка законодателя «исправить» упущение ГК. Пункт 3 ст. 1 Закона «О ценных бумагах и фондовых биржах» гласит, что «Ценные бумаги удостоверяют выраженные в них… имущественные права.

Разумеется, и догма (п. 1 ст. 2 ГК), и доктрина не отрицает личных неимущественных прав, связанных с имущественными в качестве предмета гражданского права [9, с. 339], но Закон «О ценных бумагах и фондовых биржах» подобной трактовки не предполагает. В то же время даже неимущественные, связанные с имущественными права вполне укладываются в логику обязательства.

Следует отметить, что существует понятие права воплощенного в бумаге, как права субъективного (права конкретного лица в конкретном правоотношении). Но, скорее всего, это понимание слишком общее и обладает мнимой конкретизацией. Различие объективного и субъективного права — первоначальное основание классификации, само субъективное право подразделяется на вещное и обязательственное [3, с. 65]. Вещное субъективное право, так же как и обязательственное является правом конкретного лица в конкретном правоотношении. В число субъективных прав входят и личные неимущественные права [36, с. 40], которые никогда не смогут быть инкорпорированы в ценную бумагу.

Однако и обязательственное право из ценной бумаги может и должно быть конкретизировано (сужено). Обязательства, как известно, возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в ГК (ст. 288 ГК). Отвергая без комментариев причинение вреда как основание права из бумаги, остается выяснить, является ли природа ценной бумаги договорной или же бумага выступает самостоятельным основанием для возникновения обязательства, выраженного в ней. Этот вопрос представляется практически важным, поскольку квалификация ценной бумаги укажет и ее место в системе гражданского права.

Вопрос о характере обязательственного права, удостоверенного ценной бумагой, рассмотрим на примере чека, облигации и акции.

Очевидна договорная природа облигации и государственной заемной ценной бумаги как частного случая облигации в свете ст. 769 ГК: договор займа (государственного займа) может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций (государственных облигаций или иных государственных ценных бумаг).

Не самая сложная ценная бумага — акция — вызывает, как представляется, наибольшие сомнения в своей договорной природе и более других напоминает договор. Можно отметить, что встречное волеизъявление сторон: акционера, приобретающего акцию (вносящего свой вклад в уставный капитал общества), и акционерного общества, выпустившего акцию (тем самым, наделяя покупателя акции правами акционера), и в этом случае достаточно определенно квалифицирует акцию как договор.

Если же давать характеристику договору, выраженному в ценной бумаге, то такой договор всегда предполагается односторонним: ценная бумага удостоверяет только права, а не права и обязанности, принадлежащие собственнику ценной бумаги. Соответственно, лицо, противостоящее собственнику бумаги в обязательстве, несет только обязанность удовлетворения права, выраженного в ценной бумаге. ГК говорит только о правах, удостоверенных ценной бумагой, только о субъектах прав, удостоверенных ценной бумагой, и о передаче только прав по ценной бумаге.

Таким образом, оформляя обычные взаимные договоры гражданского права, ценная бумага впитывает в себя только право одной стороны (собственника бумаги) и корреспондирующую этому праву обязанность другой стороны. Поэтому с большей или меньшей степенью условности можно назвать односторонними и договоры, выраженные товарораспорядительными бумагами в отличие от тех же самых соглашений, не оформленных ценной бумагой [42, с. 43].

1.2 Признаки и функции ценных бумаг Для признания документа ценной бумагой он должен отвечать некоторым особым признакам, вытекающим из требований закона. Рассмотрим 6 признаков:

1) Ценная бумага как документ. Документарность, как отличительный признак ценной бумаги, был выделен еще в XIX веке. В соответствии с позицией юристов того времени ценной бумагой мог быть признан только письменный документ, иных форм ее объективизации не предполагалось. Такой документ рассматривался в качестве носителя полной информации о возникающем правоотношении: непосредственно из документа определялся кредитор по удостоверенному ценной бумагой обязательству (легитимирующая функция), а также содержание самого обязательства (доказательственная функция).

Признак документарности присутствует в современном легальном определении ценных бумаг, вместе с тем, появление и широкое распространение бездокументарных ценных бумаг ставит под сомнение обоснованность его выделения. Бездокументарные ценные бумаги повлекли за собой разделение функций подтверждения прав кредитора и доказательства объема этих прав. Права кредитора по обязательству, удостоверенному бездокументарной ценной бумагой, устанавливаются на основании записи в реестре, а объем этих прав — на основании отдельного документа — решения о выпуске соответствующих ценных бумаг.

Тем не менее, следует признать важность той роли, которую сыграл признак документарности в истории становления института ценных бумаг: по сути именно он предопределил переход обороноспособного обязательства в вещь.

2) Удостоверение ценной бумагой имущественных прав. В ст. 143 ГК указано, что ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий имущественные права. Аналогичная норма содержится в ст. 1 Закона «О ценных бумагах и фондовых биржах», где в качестве одного из признаков эмиссионной ценной бумаги указывается закрепление в ней совокупности имущественных и неимущественных прав.

Содержание данного признака в литературе раскрывается по разному. Н. О. Нерсесов видит в нем основание обособления ценных бумаг от схожих с ними по форме, но иных по природе объектов публичного права. Оппонируя позиции ряда исследователей о причислении к ценным бумагам бумажных денег и почтовых марок, он указывает, что «ценные бумаги становятся таковыми вследствие права, заключающегося в документе. …Право о котором идет речь, относится к области частного, а не публичного. …Они (ценные бумаги) суть документы о частных правах» [43, с. 141].

По мнению Е. А. Крашенинникова, некоторые авторы не соглашаются с использованной законодателем в ГК характеристикой данных прав как «имущественных», обосновывая свою позицию тем, что ценные бумаги могут удостоверять и определенные неимущественные права (например, право управления; другие включают право акционера на участие в управлении акционерным обществом в имущественные права в «широком» значении этого понятия [37, с. 38]. Сторонники формальной позиции предлагают на основании данного признака осуществить ревизию перечня ценных бумаг и исключить из их числа жилищный сертификат и казначейское обязательство, как документы, удостоверяющие неимущественные права [24, с. 24].

Тем не менее, существенным является следующее: ценная бумага опосредует возникновение у ее владельца прав кредитора по удостоверенному этой ценной бумагой обязательству. Это означает, что связанное с ценной бумагой правоотношение представляет собой гражданско-правовое обязательство; это обязательство одностороннее; в таком одностороннем обязательстве владелец выступает в качестве кредитора. Раскрывая содержание данного признака через эти три элемента, мы не только формально соотносим теорию с известными фактами, но и, как будет показано в дальнейшем, познаем суть изучаемого явления.

3) Приспособленность к передаче как вещи (транзитивность). Фактический владелец ценной бумаги (если он надлежащим образом легитимирован в качестве такового) может передать ее иному лицу путем простого вручения и сопроводить эту передачу надлежащей легитимацией приобретателя. Процедура легитимации нового владельца рассматривается лишь как способ передачи владения, но не как соглашение о титуле.

Данные положения верны и для бездокументарных ценных бумаг, с той лишь разницей, что процедура фактической передачи и легитимация владельца для них совпадают: перерегистрация бездокументарной ценной бумаги в системе ведения реестра со счета лица, передающего ценную бумагу, на счет лица, ее принимающую, обеспечивает одновременное достижение обеих целей. Между тем ценные бумаги на предъявителя, в наибольшей степени похожие на обыкновенные вещи, также характеризуются совпадением фактической передачи и легитимации, правда, форма их передачи ближе к традиционной.

Титул владельца ценной бумаги имеет значение только в вопросе определения юридического статуса ее приобретателя, но не для возможности реализации права из ценной бумаги. Передать право собственности может только собственник ценной бумаги, и такая передача права должна опосредоваться договором. В то же время кредитором по удостоверенному ценной бумагой обязательству может выступить любой легитимированный владелец, вне зависимости от наличия у него права собственности на эту ценную бумагу или иного титула в отношении ее.

Таким образом, права из ценной бумаги переходят к новому владельцу не в силу соглашения, а в силу факта передачи самой вещи; то же можно сказать и о самой ценной бумаге. Соглашение же переносит собственность.

4) Совпадение владельца ценной бумаги с субъектом права, выраженного в ней. Владение ценной бумагой предполагает одновременно и фактическое господство определенного лица над самой ценной бумагой и легитимацию такого лица в качестве ее владельца. Без любого из этих обстоятельств лицо не будет иметь возможности выступить в качестве кредитора по обязательству, удостоверенному этой ценной бумагой. Это обстоятельство дало основание М. М. Агаркову [1, с. 175] сделать вывод, что «право на бумагу и право из бумаги имеют одну и ту же судьбу».

Для реализации права, закрепленного ценной бумагой, лицо, желающее выступить кредитором, должно предъявить эмитенту ценной бумаги или иному обязанному по ней лицу оригинальный экземпляр самой ценной бумаги, и из содержания этой бумаги должно следовать, что это лицо надлежащим образом легитимировано в качестве владельца. Только в этом случае должник имеет право признать это лицо надлежащим кредитором, и исполнение, осуществленное такому лицу, будет считаться надлежащим исполнением обязательства.

В случае бездокументарных ценных бумаг подтверждение прав кредитора осуществляется путем регистрации владельцев ценных бумаг в специальном реестре, причем запись по лицевому счету владельца в таком реестре говорит как о фактическом господстве лица над ценной бумагой, так и о его надлежащей легитимации как владельца. В этом смысле признак совпадения владельца ценной бумаги и кредитора по обязательству из ценной бумаги является характеризующим признаком не только документарной, но и бездокументарной формы выпуска ценных бумаг.

5) Формальность ценных бумаг. Ценные бумаги законом или в установленном им порядке должны быть отнесены к этой категории. Выделение данного признака обусловлено следующими обстоятельствами.

Во-первых, документарный характер многих ценных бумаг требует разграничения тех документов, которые могут представлять собой ценные бумаги, и тех, которые являются обычными гражданско-правовыми сделками. Первые регулируются законодательством о ценных бумагах, вторые — общегражданским законодательством. Первые представляют из себя вещи, вторые — суть обязательства их составителей. Первые составляются по установленной форме и содержат обязательные реквизиты; форма и содержание вторых, в общем случае, определяется соглашением сторон.

Во-вторых, в законе определяется содержание ценной бумаги, и устанавливаются ее форма и обязательные реквизиты. Отсутствие указания в законе на то, что данная бумага «ценная», означает, что эти элементы им не установлены, в силу чего любая такая ценная бумага должна быть признана ничтожной.

6) Публичная достоверность ценных бумаг. Содержание признака «публичной достоверности» ценной бумаги заключается в неоспоримости полноты права, удостоверенного ценной бумагой.

Более того, именно публичная достоверность традиционно считается отличительным признаком ценной бумаги. В силу признака публичной достоверности приобретатель ценной бумаги не должен проверять действительность права требования, удостоверенного ценной бумагой: ему достаточно убедится в легитимности владения передающего лица. Вступив во владение ценной бумагой, приобретатель получит права кредитора по действительному обязательству. В литературе высказывается позиция о необходимости определенных ограничений действия данного положения (в частности, рассматривается возможность признания ценной бумаги недействительной по общим основаниям, с которыми ГК связывает недействительность сделки — обман, угроза, заблуждение) [72, с. 29].

М.М. Агарков [1, с. 227] признавал публичную достоверность ценной бумаги как выражение принципа ограничения возражений должника, но добавлял немаловажную черту этого принципа: его смысл направлен на исключение возражений, основанных на отношениях должника к какому-либо из предшественников добросовестного и надлежащим образом легитимированного держателя бумаги.

Последнее определение, по нашему мнению, и можно принять как основу для дальнейших рассуждений, поскольку оно содержит наиболее полный набор признаков публичной достоверности. Часто говоря о публичной достоверности ценной бумаги, упоминают также о ее абстрактности, то есть отсутствии юридической связи обязательства из ценной бумаги с основанием ее выдачи. В литературе высказывается точка зрения о необходимости четкого разграничения этих понятий. По мнению И. В. Рукавишниковой [66, с. 29] «абстрактность — свойство, характеризующее основание выдачи документа, в то время как его публичная достоверность — свойство, характеризующее способ легитимации держателя документа».

М.М. Агарков [1, с. 313] справедливо замечал, что при заимствовании для именных бумаг индоссамента в руках приобретателя, не занесенного в книгу обязанного лица, бумага обладает весьма ограниченной публичной достоверностью.

Таким образом, видимо, не существует достаточных оснований для наделения именной ценной бумаги признаком публичной достоверности.

В результате выясняется, что понятие ценной бумаги в ч. 1 п. 1 ст. 143 ГК относится, пожалуй, только к ценной бумаге на предъявителя.

1.3 Виды ценных бумаг Ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий определенное имущественное право (требования уплаты определенной денежной суммы, передачи определенного имущества). В ценной бумаге содержится информация о субъекте этого права и об обязанном лице. Ценная бумага — совокупность имущественных и личных неимущественных прав, приобретенных лицом по обязательствам эмитента, удостоверенных документами, имеющими форму и реквизиты, установленные законодательством.

В соответствии со ст. 128 ГК ценные бумаги являются одним из объектов гражданских прав. При этом законодательство содержит два обобщающих юридических определения такого правового института, как ценная бумага.

Определение ценной бумаги, закрепленное в ГК содержит практически все существенные характеристики ценной бумаги:

— ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий наличие имущественного права;

— это документ установленной формы и содержащий в себе обязательные реквизиты. В соответствии со ст. 145 ГК обязательные реквизиты ценных бумаг, требования к форме ценной бумаги и другие необходимые требования определяются законодательством или в установленном им порядке. Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной ей форме влечет ее ничтожность;

— неразрывность самой ценной бумаги и зафиксированного в ней имущественного права, т. е. передача прав, закрепленных в ценной бумаге, возможна лишь с одновременной передачей самой ценной бумаги.

Указанные характеристики свойственны всем ценным бумагам. При этом каждому типу и виду ценных бумаг присущи свои признаки, отличающие их друг от друга.

Ценные бумаги делятся на виды и категории. Ценные бумаги одного вида и категории обеспечивают и представляют равные по объему имущественные и личные неимущественные права по обязательствам эмитента.

Право выпуска ценных бумаг закреплено как за государством (Министерство финансов, Национальный банк), так и за юридическими лицами. По признаку эмитента различают государственные и корпоративные ценные бумаги. К государственным ценным бумагам относятся: государственные долгосрочные облигации, векселя Министерства финансов, ценные бумаги Национального банка, местных органов власти. Это фондовые инструменты, гарантированные правительством, его министерствами, муниципальными органами власти. К корпоративным ценным бумагам относятся акции, облигации, векселя, чеки, ценные бумаги банков и др.

Таким образом, ценная бумага — это большое разнообразие документов для использования в хозяйственной деятельности. Вместе с тем они объединяются одним общим для них признаком — необходимостью их предъявления для реализации выраженного в них имущественного права.

Ценные бумаги бывают различных типов. Такое подразделение основывается на выделении из всей совокупности фондовых инструментов ценных бумаг, обладающих определенным набором классифицирующих признаков, определяющих специфику их выпуска, обращения и погашения, в том числе и объема прав, закрепленных в них (ценных бумагах), правового положения эмитента и владельца (собственника) ценных бумаг.

Ценные бумаги классифицируются на различные типы по ряду оснований.

1) В зависимости от условий выпуска: эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги [32, c. 27].

Эмиссионной ценной бумагой является любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, характеризующаяся одновременно следующими признаками:

— закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законодательством формы и порядка;

— размещается выпусками;

— имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценной бумаги [6, c, 22].

При этом необходимо отметить, что из-за отсутствия в законодательстве (в частности, в ГК) понятия «тип ценных бумаг» эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги определяются как виды ценных бумаг. К эмиссионным ценным бумагам относятся акции и облигации.

2) В зависимости от субъектов прав, удостоверенных ценной бумагой:

— ценная бумага на предъявителя (права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежат ее предъявителю);

— именная ценная бумага (права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежат названному в ценной бумаге лицу);

— ордерная ценная бумага (права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежат названному в ценной бумаге лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо).

3) В зависимости от формы выпуска:

— документарные ценные бумаги — это форма ценных бумаг, при которой владелец устанавливает на основании предъявления оформленной надлежащим образом ценной бумаги или в случае ведения учета прав на ценные бумаги депозитарием на основании записей на счетах «депо»;

— бездокументарные ценные бумаги — форма ценных бумаг, при которой владелец устанавливает на основании записей на счетах «депо» в депозитарии.

Документарные ценные бумаги выпускаются на бланках особого образца, содержащих все обязательные реквизиты того или иного вида ценной бумаги. При этом одни виды ценных бумаг могут выпускаться только в документарной форме, а другие — как в документарной, так и бездокументарной [41, c. 34].

4) В зависимости от рода прав, удостоверяемых ценной бумагой:

— ценные бумаги, удостоверяющие только право денежного требования (государственная облигация, облигация, вексель и т. д.);

— ценные бумаги, удостоверяющие право на получение имущества (товарораспорядительные ценные бумаги). Владелец таких ценных бумаг имеет право требовать получения указанного в ней товара (простое и двойное складское свидетельство, коносамент);

— ценные бумаги, удостоверяющие право участия в управлении хозяйственным обществом (простые акции).

Кроме того, в системе фондового рынка ценные бумаги могут классифицироваться и по другим признакам:

а) в зависимости от формы собственности эмитента: государственные; частные, (корпоративные); международные;

б) с учетом территории, на которой обращаются: региональные; национальные; мировые;

в) в зависимости от механизма выплаты доходов: с фиксированным и изменяющимся (плавающим) доходом [39, c. 18].

В соответствии со статьей 144 ГК основными видами ценных бумаг являются:

— государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, акция, приватизационные ценные бумаги, коносамент;

— другие документы, которые законодательством о ценных бумагах или в установленном им порядке отнесены к числу ценных бумаг (например, двойное и простое складское свидетельство, закладная).

Акция — бессрочная эмиссионная ценная бумага, свидетельствующая о вкладе в уставный фонд акционерного общества и удостоверяющей в соответствии с Законом «О хозяйственных обществах» и уставом акционерного общества права ее владельца на участие в управлении этим обществом, получение части его прибыли в виде дивидендов и части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами, или его стоимости в случае ликвидации акционерного общества [65, c. 28].

Облигация — ценная бумага, подтверждающая обязательство эмитента возместить владельцу ценной бумаги ее номинальную стоимость в установленный срок с уплатой фиксированного процента (если иное не предусмотрено условиями выпуска).

Вексель — ордерная ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное обязательства указанного в векселе лица выплатить по наступлении предусмотренного в векселе срока определенную денежную сумму векселедержателю [67, c. 34; 53].

В зависимости от правовых связей, установленных векселем, векселя классифицируются:

— на простые векселя;

— переводные векселя.

Простой вексель (соло-вексель) — ценная бумага, содержащая простое и ничем не обусловленное обещание векселедателя уплатить векселедержателю в срок, указанный в векселе, определенную денежную сумму.

Переводный вексель (тратта) — ценная бумага, содержащая простое и ничем не обусловленное предложение векселедателя (трассанта), адресованное плательщику по векселю (трассату), уплатить названному в векселе лицу (или приказу которого) определенную сумму денег по наступлении срока, указанного в векселе.

Чек — ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю [67, c. 28].

Банковский сертификат — ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и право вкладчика или его правопреемника на получение по истечении установленного срока суммы вклада и процентов по нему в банке, выдавшем сертификат, или любом филиале (отделении) этого банка [18, c. 68].

Банковская сберегательная книжка на предъявителя — сберегательная книжка, по которой право на получение вклада, а также процентов по этому вкладу имеет лицо, предъявившее данную сберегательную книжку [71, c. 28].

Приватизированные ценные бумаги — именные приватизированные чеки, являющиеся государственными именными ценными бумагами, которые свидетельствует о праве их владельцев на долю в приватизированной государственной собственности и выражают размер этой доли (квоту) [67, c. 34].

Таковыми в Республике Беларусь являются именные приватизационные чеки «Жильё» и «Имущество». Это государственные ценные бумаги, выпускаемые на определенный срок, установленный Правительством Республики Беларусь по согласованию с Президентом. Приватизационные чеки обеспечиваются государственной собственностью.

Эмиссия приватизационных чеков «Жильё» и «Имущество» осуществлялась Советом Министров единовременно.

Правовое регулирование осуществляется Законом от 06.07.1993 № 2468-XII «Об именных приватизационных чеках Республики Беларусь», Законом от 19.01.1993 № 2103-XII «О приватизации государственного имущества и преобразовании государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества», Законом от 16.04.1992 № 1593-XII «О приватизации жилищного фонда в Республике Беларусь», Декретом Президента от 07.06.2005 № 6 «Об упорядочении обращения и использования именных приватизационных чеков «Жилье», Декретом Президента от 20.03.1998 № 3 «О приватизации государственной собственности в Республике Беларусь», постановлением Совета Министров от 21.09.2001 № 1399 «Об утверждении Положения о приватизации жилых помещений в домах государственного жилищного фонда, их эксплуатации и ремонте» и иными нормативными правовыми актами.

Обратим внимание, что в соответствии с постановлением Совета Министров от 3 декабря 2012 г. № 1111 срок обращения именных приватизационных чеков «Имущество установлен по 30 июня 2016 г.

Коносамент — ценная бумага, выдаваемая перевозчиком или его представителем, которая определяет условия договора перевозки, указывает на грузоотправителя; описывает груз, принимаемый к транспортировке способом, позволяющим его идентифицировать, и содержит обязательство передать товар в определенном месте грузоотправителю или лицу, которому будет передан коносамент. Необходимо отметить, что областью применения коносамента в большинстве случаев являются морские перевозки, и соответственно правовой режим данной ценной бумаги в основном установлен законодательством, регулирующим морские перевозки.

Следует обратить внимание, что ГК, несмотря на то, что определения коносамента не содержит, при регулировании правоотношений в области перевозки грузов закрепляет отдельные положения, позволяющие выделить существенные признаки данного вида ценной бумаги. Так, в частности, в соответствии со ст. 739 ГК заключение договора перевозки груза подтверждается составлением транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз, предусмотренного транспортным уставом или кодексом, иными актами законодательства). В соответствии с п. 3 ст. 225 ГК передача коносамента или иного документа, предоставляющего их держателям право распоряжения грузом (товарораспорядительного документа), приравнивается к передаче самой вещи.

При этом необходимо отметить, что областью применения коносамента является в большинстве случаев морские перевозки, и, соответственно, правовой режим данной ценной бумаги в основном установлен законодательством, регулирующим морские перевозки. Так, в соответствии со ст. 2 Кодекса торгового мореплавания Республики Беларусь под коносаментом понимается товарораспорядительный документ (ценная бумага), удостоверяющий заключение договора морской перевозки груза и служащий доказательством приема перевозчиком указанного в этом документе груза. Аналогичное определение содержит Конвенция от 31 марта 1978 года «О морской перевозке грузов».

Коносамент может быть выдан на имя определенного получателя (именной коносамент), приказу отправителя или получателя (ордерный коносамент) либо на предъявителя. При этом ордерный коносамент, не содержащий указаний о выдаче его приказу отправителя или получателя, считается выданным приказу отправителя.

Двойное складское свидетельство, каждая из двух его частей (складское свидетельство и залоговое свидетельство (варрант)) и простое складское свидетельство — ценная бумага, выдаваемая товарным складом товаровладельцу в подтверждение принятия от него товара на хранение (ст. 802 ГК).

Закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей следующие права:

— право владельца закладной на получение исполнения по обязательству, обеспеченному ипотекой, без представления других доказательств существования этого обязательства;

— права залогодержателя по ипотеке, обеспечивающей исполнение обязательства.

Обязанными по закладной лицами являются залогодатель, а если он является третьим лицом, — также и должник по обязательству, обеспеченному ипотекой (ст. 16 Закона от 20.06.2008 № 345-З «Об ипотеке»).

Кроме того, действующим законодательством выделяется такая специфическая категория ценных бумаг как производные ценные бумаги, под которыми понимаются ценные бумаги, предоставляющие права и (или) устанавливающие обязанности по покупке или продаже базисного актива (базисный актив — фондовый индекс, ценная бумага, движимое имущество либо стандартизированные услуги, являющиеся предметом купли-продажи посредством производной ценной бумаги).

В свою очередь производные ценные бумаги классифицируются на различные виды. Так, в частности, в соответствии с Положением о производных ценных бумагах, утвержденным Постановлением Комитета по ценным бумагам при Совете Министров от 04.02.2002 № 02/П к производным ценным бумагам относятся фьючерсы, опционы и опционы эмитента.

Фьючерс — контракт (соглашение) на покупку (продажу) базисного актива в день, установленный контрактом, по фиксированной цене.

Опцион — контракт (двустороннее соглашение), по которому одна из сторон приобретает право на покупку (опцион на покупку (колл)) или продажу (опцион на продажу (пут)) определенного базисного актива по фиксированной цене, действующей в течение всего указанного в контракте (соглашении) срока, а другая сторона обязуется обеспечить осуществление этого права.

Опцион эмитента — опцион, базисным активом по которому являются (могут выступать) выкупленные на баланс акции собственного выпуска или зарегистрированные в установленном порядке облигации [32, c. 38].

В Республике Беларусь биржевой рынок представлен, главным образом, Открытым акционерным обществом «Белорусская валютно-фондовая биржа» (ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа»), которое было создано 29 декабря 1998 года во исполнение Указа Президента от 20.07.1998 № 366 «О совершенствовании системы государственного регулирования рынка ценных бумаг» путем преобразования государственного учреждения «Межбанковская валютная биржа» (официальный сайт — http://www.bcse.by/).

Характерной особенностью белорусского биржевого фондового рынка является то, что в соответствии с законодательством для многих ценных бумаг ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа» является единственным допустимым местом заключения сделок. Кроме того, следует обратить внимание, что отдельное место на бирже занимает рынок производных ценных бумаг, являющийся одной из отличительных черт любого развитого финансового рынка.

Таким образом, ценная бумага по своей сути имеет двойственную природу. Ценная бумага, с одной стороны, представляет собой имущественное право, а с другой — документ, удостоверяющий наличие этого имущественного права, т. е. вещь (движимое имущество), и следовательно, имеет характеристики, свойственные вещи.

ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ

2.1 Дуалистическая природа ценных бумаг

Ценная бумага представляет собой документ, который содержит сведения об имущественных (обязательственных) правах. Документ закрепляет такие права, поэтому передача документа влечет передачу прав. Подобную последовательность можно наблюдать в римском праве, например при процессуальном представительстве интересов кредитора (когда уступалось право требования).

По древнему квиритскому праву обязательство (obligatio) считалось строго личной связью, что исключало возможность его передачи. Но позднее юристы разрешили вопрос посредством использования мандата (скрытого представительства), и лицо, которому желали передать свое право требования по обязательству, становилось представителем кредитора в процессе [44, с. 147, 148]. Для данного обязательства характерным было точное определение личности кредитора, но не должника.

Впоследствии порядок передачи прав видоизменился. Например, уже к XIII—XIV вв.екам французское право регулировало отношения, связанные с ценными бумагами на предъявителя: уступалось право требования (денежное), а рядом с именем кредитора (как и сложилось в римском праве) была обозначена альтернативная оговорка — исполнения может требовать кредитор или предъявитель [44, с. 155].

Схематично различия между конструкциями римского (скрытого) представительства и ценной бумаги можно представить следующим образом:

Рис. Конструкции римского представительства и ценной бумаги Права требования или вещные права приобретали способность к обращению благодаря их фиксации в документах. Исторически документ являл собой письменное свидетельство чего-либо. Если предъявление документа позволяло осуществить выраженное в нем право, такой документ называли ценной бумагой [1, с. 9]. В германском праве вместо «ценной бумаги» использовались «долговые обязательства», в большей степени соответствующие природе ценной бумаги. Так, согласно Германскому гражданскому уложению (вступило в силу 1 января 1900 года), если лицо выдало документ, в котором содержится обязательство произвести исполнение держателю документа (долговое обязательство на предъявителя), то держатель может потребовать от этого лица исполнения. Лицо, выдавшее документ, обязано к исполнению при вручении ему долгового обязательства [74, c. 35]. Таким образом, должник «выкупал» документ, исполняя обязательство.

С одной стороны, ценная бумага рассматривается как документ, необходимый для пользования правом, указанным в ней (Виванте Ч.) [30, ст. 309], с другой стороны, ценная бумага — это способ переноса прав на вещь (Агарков М.М.) [2, с. 9]. Вместе с тем воплощенное в бумаге право тесно связано с документом. Переход права следует за традицией перехода вещи (самого документа) (Бруннер) [2, с. 9]. Данный тезис взят за основу обоснования ценных бумаг как объекта гражданских прав (вещи).

Шершеневич Г. Ф. ценные бумаги причисляет к непотребляемым товарам как объектам торговых сделок [77, с. 173]. Ценная бумага носит имущественный характер, предоставляя юридическую возможность непосредственно распоряжаться тем или иным правом требования, которое воплощено в бумаге [5, с. 46].

С позиции белорусского законодательства ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и (или) обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении [19, ст. 143]. И в ГК в качестве объектов гражданских прав названы вещи, в том числе деньги и ценные бумаги [19, ст. 128].

В целом эволюция обязательств от «безусловной непередаваемости» (римское право) до придания им статуса объекта гражданских прав посредством документа была направлена на упрощение способов передачи обязательств.

Одним из основных вопросов теории ценных бумаг является вопрос о соотношении права на документ и права из документа. Когда мы говорим об обязательственных правоотношениях по ценным бумагам, речь идет о праве из документа. В период нахождения ценных бумаг в имущественном обороте они выступают как объекты гражданских прав и регулируются вещным правом: имеет место право на документ.

Но вещно-обязательственный дуализм правовой природы ценных бумаг предполагает единство формы и содержания. Имущественное право требовало его фиксации в ценной бумаге в целях оборачиваемости. Ценная бумага — понятие условное, абстрактное. Ядро понятия — имущественные (связанные с владением, пользованием, распоряжением имуществом) и обязательственные (связанные с возникновением и исполнением обязательств) права. Наличие документа позволило сделать передачу этих прав простой, не обремененной юридически более сложными конструкциями (например, цессией, а по мнению других авторов (Белов В.А.) — делегацией). Ценная бумага — это не имущественное право, а документ, удостоверяющий закрепленные в нем имущественные права по установленной форме. В ценной бумаге соединены вещно-правовые и обязательственно-правовые признаки, что служит отправным пунктом теории ценных бумаг [40, с. 29].

В то же время данный тезис не является общепринятым. Национальные законодательства государств англо-американской системы права иначе сформулировали понятие ценных бумаг. К примеру, согласно Единообразному торговому кодексу США объектом гражданских прав выступают права из ценных бумаг, а не удостоверяющие их документы. По мнению Крыловой М., подобная формулировка позволяет рассматривать ценную бумагу как бестелесную вещь, которая является объектом права. И тогда ценная бумага предстает как совокупность имущественных прав, удостоверение, передача и осуществление которых возможны только в порядке и способами, определенными законом [40, с. 31]. На наш взгляд, данное определение не следует логике генезиса института ценных бумаг и их признакам, так как объектом гражданских прав выступают не имущественные права, а сами ценные бумаги как разновидность вещей.

Следует отметить, что правовая природа обусловлена теми общественными и экономическими процессами, которые требовали соответствующего правового воздействия. Полагаем, что выявление экономической составляющей ценной бумаги позволит выявить ее сущность и определить тенденции дальнейшего правового регулирования способов фиксации (регистрации) имущественных прав.

Благодаря свойству оборачиваемости ценные бумаги являются способом исполнения обязательства, способом обеспечения исполнения обязательства, прекращения обязательства, могут быть предметом сделок, равно как и собственно деньги. По утверждению Грибова А., бумага выполняет одну из функций денег — функцию меры стоимости обязательства [22, с. 54].

Необходимо отметить, что К. Маркс сформулировал понятие денег, согласно которому деньги по своей сущности — это меновая стоимость (способность товара обмениваться в определенных количественных соотношениях на другой товар), отделившаяся от самих товаров и существующая наряду с ними как самостоятельный товар [22, с. 50]. Имеется в виду некий особый товар, который эквивалентно отражает бытие меновой стоимости (например, золото, бумажные деньги и др.). Если таким особым товаром является какое-либо обязательство, то речь идет о кредитных деньгах [22, с. 50]. В связи с чем исполнение договора посредством передачи ценной бумаги, которая рассматривается как совокупность имущественных (обязательственных) прав, не что иное, как денежное правоотношение [22, с. 49].

В подтверждение в таблице ниже приведена сравнительная характеристика ценных бумаг и денег по отдельным критериям на основании норм белорусского законодательства.

Сравнительно-правовая характеристика ценных бумаг и денег

Таким образом, при выполнении функции меры стоимости режим ценных бумаг аналогичен правовому режиму денег. Представляется, что приведенные в таблице 1 правовые нормы в равной степени распространяются на деньги и ценные бумаги. И ценная бумага может рассматриваться как форма денег (в общем экономическом смысле), имеющих определенную меновую стоимость.

Для установления правовой природы ценных бумаг проанализируем основания их возникновения.

Согласно ГК в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности [19, ч. 1 ст. 288]. Поскольку ценная бумага предполагает обязанность выдавшего ее лица (эмитента) надлежащим образом исполнить обязательство, поименованное в бумаге, то владелец ценной бумаги формально владеет бумагой, но фактически обладает правом требования. Одним из оснований возникновения обязательств является договор [19, ч. 2 ст. 288].

По мнению Цитовича П. П., обязательство может быть отделено от договора и установлено отдельно. Сам долг, как требование кредитора, это его движимое имущество и подлежит свободному распоряжению кредитором [76, с. 200].

Распоряжение долгом имело правовую основу и в римском праве. Одной из разновидностей римских контрактов являлся так называемый литтеральный (обязательственный договор). Литтеральный контракт устанавливался путем перевода обязательства на другое лицо записью в приходно-расходную книгу [64, с. 254]. Перевод осуществлялся в двух формах. В соответствии с первой формой вместо некоторых обязательств (купли-продажи, аренды) образовывалось новое абстрактное (литтеральное) денежное требование по величине стоимости прежних обязательств. Например, в графу аcceptum вписывалась полученная сумма, которую кредитору были должны, после чего в графу expe№sum вписывалась та же сумма, как будто выплаченная должнику [69, с. 248 — 249]. Вторая форма перевода обязательства была обусловлена переменой субъектов обязательства. В этом случае требования и долги прежних субъектов по соглашению с новыми лицами переносились на последних, что влекло появление новых литтеральных обязательств [64, с. 254 — 255]. По существу, такой контракт фиксировал не впервые возникшее обязательство, а заменял собой уже существовавшее. Замена ранее существовавшего обязательства происходила по взаимному соглашению — отсюда и контрактная форма. Развитие торгового оборота трансформировало литтеральные контракты в векселя, хотя, как отмечает Грибов А. Ю., «…в римском праве литтеральные контракты относились к обязательственному праву, а … векселя (как вид ценной бумаги) к вещному праву» [22, с. 22]; почему договор займа — обязательство, а облигация — вещь? Если по существу это однопорядковые понятия, разница состоит в форме выражения воли стороны (сторон). Отсюда Грибовым А. Ю. ценная бумага определяется как односторонний контракт, заключенный в единственном экземпляре, в котором одна из сторон может быть изменена без согласия другой стороны (свободно обращаемое обязательство) [22, с. 35].

В то же время, по мнению Агаркова М. М., правоотношения должника по ценной бумаге и первого приобретателя и должника и последующих владельцев разнородные. В первом случае между должником и владельцем существует договорное правоотношение (обязательственное по существу), по которому в качестве встречного представления передается ценная бумага. Но она имеет эквивалентную сумме обязательства ценность. Договорное обязательство считается исполненным, а у кредитора по договору (первого владельца бумаги) появляются имущественные права, закрепленные ценной бумагой (вместо имущества, которое могло быть передано во исполнение договора). Впоследствии отношения должника и последующих кредиторов (которым первоначальный кредитор передал на каком-либо правовом основании бумагу) определяются односторонним волеизъявлением [2, с. 37].

Грибов А.Ю. связывает возникновение прав по ценной бумаге с самим обязательством. Не во исполнение договора (Агарков М.М.), а в связи с его заключением ценная бумага опосредует правоотношения между кредитором (владельцем) и должником (эмитентом), придавая договору надлежащую форму.

Так, например, письменная форма договора банковского вклада (депозита) считается соблюденной, если он оформлен документально (депозитным договором, сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом, договором вкладного счета и т. п.) [7, ч. 2 ст. 183]. ГК, в свою очередь, к ценным бумагам относит депозитный и сберегательный сертификаты, банковскую сберегательную книжку на предъявителя [19, ст. 144].

Предположим, вкладчик и вкладополучатель заключили соглашение в форме депозитарного или сберегательного сертификата или сберегательной книжки на предъявителя. Соответственно, обе стороны допускают возможность оборачиваемости их договора (обязательства вкладополучателя). Ведь бланк договора банковского вклада (депозитарного договора), заключенного в простой письменной форме, не может быть объектом купли-продажи. Однако если договор заключен в форме ценной бумаги, то, способная к оборачиваемости, она участвует в гражданском обороте и выступает предметом сделок.

Обязательство воплощено в ценной бумаге, а для его надлежащего исполнения должнику необходимо осуществить платеж. Ценная бумага несет доказательственную функцию, удостоверяя право владельца. Если владелец утерял ценную бумагу, то факт утраты не является основанием для прекращения права требования из бумаги.

Таким образом, полагаем, с одной стороны, ценная бумага есть форма заключения договора (форма закрепления воли сторон), с другой стороны, это согласие должника в обязательстве на свободное обращение права требования к нему и допустимость предъявления ценной бумаги третьим лицом к исполнению. Исполнение будет означать совершение последним каких-либо действий, результатом которых будет увеличение имущества у кредитора, но увеличение относится к будущему времени. В настоящем у кредитора имеется лишь потенциальное имущество, выраженное правом требования. Такое право обладает некоторой ценностью, определяющей стоимость будущего имущества. Благодаря этой ценности (меновой стоимости) право требования обменивается на другие товары.

Ранее отмечалось, что теория ценных бумаг исходит из понятия ценной бумаги как документа, удостоверяющего имущественные (обязательственные) права.

Определение ценной бумаги, содержащееся в ГК, базируется на самом документе. Им удостоверяются определенные имущественные права и отношения займа владельца ценной бумаги по отношению к эмитенту.

Собственно документ обладает определенными признаками:

1. документ — материальный объект с информацией, закрепленной созданным человеком способом для ее передачи во времени и пространстве [11, с. 174];

2. документ — письменное свидетельство, деловая бумага, подтверждающие какой-либо факт или право на что-либо [70, с. 91];

3. информация — сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах. Документированная информация (документ) — зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать [52, ст. 1].

В законодательстве Республики Беларусь закреплено понятие электронного документа — это информация, зафиксированная на машинном носителе и соответствующая требованиям, установленным Законом «Об электронном документе» [61, ст. 1], а именно: электронный документ должен создаваться, обрабатываться, передаваться и храниться с помощью программных и технических средств; должен иметь структуру, состоящую из двух неотъемлемых частей — общей (информация, составляющая содержание документа, в том числе информация об адресате) и особенной (состоит из одной или нескольких электронных цифровых подписей), и содержать реквизиты, позволяющие ее идентифицировать; должен быть представленным в форме, понятной для восприятия человеком [61, ст.ст. 6, 7].

По существу приведенных выше определений центральным элементом документа является информация. В зависимости от способа (формы) ее закрепления (фиксации) различают документированную информацию (документ) и информацию, зафиксированную на машинном носителе (электронный документ).

Сущностной частью ценной бумаги являются закрепленные ею имущественные (обязательственные) права (информация о них). Соответственно, если непосредственный объект гражданских правоотношений — информация об имущественных правах, то способ ее закрепления (фиксации) может быть документированным или электронным. Представляется, следуя логике законодателя, что ценная бумага — это документ, удостоверяющий имущественные (обязательственные) права, а документ — это информация о правах, закрепляемая в документированной или электронной форме, следовательно, ценная бумага есть информация об имущественных правах, зафиксированная документированным или электронным способом.

По мнению Туктарова Ю., помимо документа понятие «ценная бумага» включает и второй элемент — «ценнобумажные» свойства, обусловленные необходимостью оборачиваемости обязательств, к которым относятся [73, с. 54, 55]:

1. специальная легитимация, то есть для конкретных видов ценных бумаг создан специальный правовой режим, который обеспечивает возможность установить факт принадлежности определенного права данному лицу. Например, по именной ценной бумаге права могут принадлежать названному в ней лицу [19, ч. 1 ст. 146];

2. литтеральность — свойство бумаги, предполагающее, что на самой бумаге написаны правовые основания ее выдачи, имущественные права. В некоторых случаях достаточно отнесения ценной бумаги к определенному виду, что обеспечивает локализацию необходимой информации [73, с. 54];

3. формализация, так как обязательным является включение в текст бумаги определенных сведений (реквизитов);

4. автономность, когда законный владелец ценной бумаги предполагается правым и может требовать исполнения по ценной бумаге от должника. Лицо, выдавшее ценную бумагу, и все лица, индоссировавшие ее, отвечают перед ее законным владельцем солидарно [19, ч. 1 ст. 148];

5. абстрактность, то есть отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность, не допускается [19, ч. 2 ст. 148];

6. публичная достоверность. Владелец ценной бумаги и должник доверяют формальным признакам бумаги, не проверяя содержательных элементов правоотношения по ценной бумаге. Законный владелец ценной бумаги, приобретая право на бумагу, рассчитывает на то, что право из бумаги соответствует содержанию бумаги [73, с. 55];

7. презентация — представление (предъявление, передача) самой бумаги воочию.

Указанные свойства первичны, а документ вторичен. В свою очередь, допустимость вторичности документа при фиксации имущественных (обязательственных) прав анализируется Туктаровым Ю. с точки зрения такой экономической категории, как инструменты фондового рынка. В качестве последних выступают виды привлечения ресурсов с целью формирования капитала. В историческом аспекте подобные инструменты включают несколько периодов своего развития: права (доли в государственных и муниципальных долгах, которые торговались как права требования на бирже), документы (они не обладали специальными качествами, передавались посредством записи в книге, вручения), ценные бумаги и ценные права [73, с. 53].

Документ должен признаваться ценной бумагой не из-за возможности получить какую-либо ценность, а в силу того, что в отношении документа установлены специальные правила, которые и делают его более эффективным при формировании капитала [73, с. 53]. Ведь имущественные (неимущественные) права могут закрепляться не только в бумажной, но и в безбумажной (электронной) форме. В последнем случае правовой режим для фиксируемых таким образом прав будет только обязательственным.

Как объект гражданских прав, ценная бумага является имуществом, телесным (осязаемым) документом, посредством которого владелец распоряжается тем или иным правом требования, воплощенным в бумаге. Такой документ может выступать предметом договоров.

Вещно-обязательственный дуализм правовой природы ценных бумаг предполагает единство формы и содержания. Ценная бумага — это не имущественное право, а документ, удостоверяющий закрепленные в нем имущественные права по установленной форме. Такова позиция теории ценных бумаг. Поэтому представляется неправомерным распространение на ценную бумагу нормы о ней как о бестелесной вещи.

Считаем, что правовая природа возникновения самой ценной бумаги и прав, закрепляемых ею, состоит в отделении обязательства от договора. При заключении договора образовывается денежное требование по величине стоимости прежних обязательств, которое может быть выражено в форме ценной бумаги. С одной стороны, ценная бумага опосредует правоотношения между кредитором и должником, придавая договору надлежащую форму (форму закрепления воли сторон). Поскольку она отражает волеизъявление стороны, его форма вариативна и должна соответствовать установленным в законодательстве требованиям. С другой стороны, выпуск ценных бумаг предполагает согласие должника в обязательстве на свободное обращение права требования к нему и допустимость предъявления ценной бумаги третьим лицом к исполнению.

С экономической точки зрения исполнение договора посредством передачи ценной бумаги рассматривается как денежное правоотношение. Бумага выполняет одну из функций денег — функцию меры стоимости. Благодаря свойству оборачиваемости она является способом обеспечения исполнения и прекращения обязательства, может быть предметом сделок (равно как и собственно деньги). Поэтому, допуская, что ценная бумага представляет собой кредитные деньги (К. Маркс), мы можем рассматривать ее правовой режим в свете денежных отношений.

По нашему мнению, ценная бумага есть результат правомерного действия лица (эмитента), направленного на возникновение определенных прав у третьих лиц по отношению к нему и обязанности эмитента исполнить требования третьих лиц.

Ценная бумага влечет возникновение обязательства, которое ввиду присущих ему свойств может участвовать в гражданском обороте. Такими свойствами выступают: специальная легитимация, литтеральность, публичная достоверность, формализация, презентация, автономность, абстрактность. Если обязательство (право требования) воплощено в бумажной форме, мы говорим о ценной бумаге. Если обязательство (право требования) закреплено во внебумажной (безбумажной, бездокументарной) форме, речь идет о ценном праве, а правовой режим для фиксируемых таким образом прав будет обязательственным.

Решение вопроса о правовой природе ценных бумаг позволяет выделять ценную бумагу со свойственными ей признаками в качестве самостоятельного объекта гражданских прав. Оборачиваемость ценных бумаг, выполнение ими функций денег позволит распространить на ценные бумаги отдельные нормы, регулирующие денежное обращение, в частности нормы, регулирующие порядок осуществления безналичных расчетов. Кроме того, разграничение понятий «ценная бумага» и «ценное право» позволит рассматривать так называемые бездокументарные ценные бумаги как совокупность прав, удостоверяемых записью на счете.

2.2 Система правового регулирования доверительного управления ценными бумагами договор банковский депозит ценные бумаги Рынок ценных бумаг существует в Беларуси сравнительно недавно. Короткие сроки и специфика белорусской экономики не позволили образоваться в стране достаточному количеству крупных капиталов, а наследных капиталов еще меньше. Поэтому сфера применения схемы доверительного управления в Беларуси довольно узка и в основном сводится к управлению ценными бумагами.

Зачастую собственник имущества, которое расположено на территории Республики Беларусь, находится за ее пределами либо по другим причинам и не имеет возможности самостоятельно осуществлять использование своего имущества. В таком случае есть несколько возможных вариантов его действий: сдать имущество в аренду, продать или передать в доверительное управление. При прочих равных условиях во многих случаях последний вариант является наиболее выгодным.

К примеру, по общему правилу на имущество, переданное в доверительное управление, не может налагаться взыскание по долгам вверителя, кроме случая признания вверителя банкротом. Однако, к сожалению, на сегодняшний день доверительное управление имуществом (в частности, ценными бумагами) не получило в Республики Беларусь такого широкого распространения, как, скажем, в Российской Федерации.

Отметим лишь, что со временем этот прогрессивный рыночный инструмент должен стать вполне обычным и применяемым в нашем государстве В мировой практике существует несколько причин, по которым собственники (владельцы) имущества прибегают к услугам доверительного управления.

1. Большое количество объектов собственности. Если владельцу принадлежит большое количество объектов собственности или эти объекты расположены в различных географических регионах, эффективно управлять ими тяжело. Поэтому часть объектов передается в доверительное управление, что позволяет получать по ним доход, но не требует значительных усилий и затрат времени по управлению ими.

2. Управление наследством. Если наследуемая собственность разнородна и неравноценна, а наследников с неравнозначными правами много, решение вопросов о распределении наследства может вызвать массу сложностей. Эффективным решением является передача всей собственности в доверительное управление с тем, чтобы потом полученные доходы разделялись между наследниками в соответствии с их правами.

3. Специфическая собственность. Для управления некоторыми видами собственности, например, ценными бумагами, требуются специальные знания и опыт. Помимо этого, чтобы совершать сделки на бирже, необходимо иметь соответствующие полномочия и лицензии. Привлечение управляющих с соответствующей квалификацией и полномочиями в данном случае является наиболее оптимальным решением.

4. Миноритарная долевая собственность. Акционеры, владеющие маленькими пакетами акций, часто не могут защитить свои права и повлиять на принятие управленческих решений, если действуют поодиночке. Передача акций одному управляющему позволяет миноритарным акционерам сконцентрировать множество малозначимых голосов в один весомый и тем самым получить участие в управлении обществом и защитить свои финансовые интересы.

По законодательству Беларуси доверительное управление является особым видом деятельности на рынке ценных бумаг и регулируется Положением о доверительном управлении ценными бумагами, утв. пост. ГКЦБ от 2000;06−12 г. N 10/П (с измен. и дополн.).

По договору доверительного управления ценными бумагами одна сторона (вверитель) передает другой стороне (управляющему) на определенный срок ценные бумаги в доверительное управление, а управляющий обязуется за вознаграждение осуществлять управление этими ценными бумагами в интересах вверителя или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Управление может осуществляться в различных формах. При полном доверительном управлении управляющий совершает юридические и фактические действия с ценными бумагами самостоятельно в пределах договора с последующим обязательным уведомлением вверителя о каждом совершенном действии, если иное не установлено договором. При доверительном управлении по согласованию каждая операция осуществляется управляющим после письменного согласования своих действий с вверителем либо с иным лицом, предусмотренным в договоре, путем оформления распоряжения. При доверительном управлении по приказу каждая операция осуществляется управляющим на основании распоряжения исключительно по указанию вверителя.

Доверительное управление ценными бумагами может осуществляться в виде:

— управления «портфелем» ценных бумаг, переданным в доверительное управление (совершение сделок купли-продажи, погашение ценных бумаг при наступлении срока погашения);

— совершения управляющим действий в соответствии с завещанием вверителя либо по распоряжению суда по объединению наследуемых ценных бумаг и распределению их между наследниками и других операций в рамках условий управления, оговоренных завещанием, и законодательства;

— управления ценными бумагами подопечного на условиях и в порядке, предусмотренных законодательством;

— совершения управляющим действий по первичному размещению ценных бумаг вверителя;

— иных действий по управлению ценными бумагами, не противоречащих законодательству.

Стороны, участвующие в процессе доверительного управления, имеют следующие права и обязанности.

Вверитель — это, другими словами, кредитор, в роли которого может выступать любой собственник имущества. Речь идет о том, что доверительное управление имуществом может быть учреждено на основе как государственной, так и частной. Это может быть также и не сам собственник, а, как уже было сказано, другое лицо — опекун, исполнитель завещания (душеприказчик). Как отмечает В. Ф. Чигир, «отношения между верителем и доверительным управляющим носят особый, „фидуциарный“ характер, что предполагает наличие определенной степени доверия между сторонами договора» [78, с. 722].

Вверитель имеет право: получать отчет о деятельности управляющего; требовать устранения любых нарушений и препятствий в осуществлении права собственности на переданные управляющему объекты доверительного управления в соответствии с законодательством; расторгнуть договор в одностороннем порядке в случаях, предусмотренных законодательством или договором.

Вверитель обязан: до заключения договора уведомить управляющего и выгодоприобретателя о правах третьих лиц на объекты довуправления, в том числе о праве залога; уведомлять управляющего обо всех изменениях, происходящих в праве собственности вверителя на находящиеся у управляющего ценные бумаги; по согласованию с управляющим в течение 5 дней с момента получения уведомления об отказе выгодоприобретателя от своих прав по договору назначить нового выгодоприобретателя.

Управляющий имеет право: предъявлять судебные иски для защиты прав вверителя на ценные бумаги, если иное не предусмотрено условиями договора; оказывать вверителю и выгодоприобретателю консультационные услуги, связанные с исполнением договора.

Управляющий обязан: совершать любые юридические и фактические действия по исполнению обязательств, установленных договором, если договором не предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий;

• исполнять условия договора надлежащим образом, а также действовать исключительно в интересах выгодоприобретателя;

• отказаться от исполнения поручений вверителя, противоречащих законодательству;

• произвести все необходимые расчеты по договору в случае его прекращения либо досрочного расторжения;

• принимать необходимые меры по защите интересов вверителя;

• по первому требованию вверителя либо выгодоприобретателя представлять последним отчет о ходе управления в сроки и в порядке, предусмотренные договором;

• передавать в строго установленные договором сроки доходы от доверительной деятельности выгодоприобретателю.

Отметим, что договором права и обязанности по соглашению сторон могут быть расширены в рамках действующего законодательства. Помимо вышеперечисленного, в целях защиты прав вверителя белорусское законодательство накладывает дополнительные ограничения на действия управляющего. Так, последний обязан действовать в интересах выгодоприобретателя, не допуская смешения личных интересов с интересами выгодоприобретателя. Если управляющий лично заинтересован в сделке, которую он предполагает совершить, а также во всех иных случаях, когда его интересы вступают в противоречие с интересами выгодоприобретателя, управляющий обязан уведомить вверителя и выгодоприобретателя о предполагаемых действиях.

При этом управляющий признается имеющим личную заинтересованность, если он:

• является собственником более 50% уставного фонда эмитента, чьи ценные бумаги находятся в управлении;

• является юридическим лицом, имущество которого полностью или частично образовано эмитентом, чьи ценные бумаги находятся в управлении;

• может извлечь иную выгоду из управления, кроме вознаграждения, предусмотренного договором.

Управляющий признается имеющим личную заинтересованность также, если должностные лица органов управления и дирекции управляющего находятся: в родственных отношениях с должностными лицами органов управления и дирекции эмитента; в трудовых отношениях с юридическими и физическими лицами.

Управляющий в процессе исполнения им своих обязанностей не вправе совершать следующие действия: отчуждать находящиеся в его управлении ценные бумаги в свою собственность, в собственность своих вверителей; сделки, в которых одновременно выступает в качестве брокера (комиссионера, поверенного) на стороне другого лица;

обменивать находящиеся в его управлении ценные бумаги на ценные бумаги, находящиеся в своей собственности, в собственности своих вверителей;

Управляющий также не вправе без предварительного согласования с вверителями совершать сделки, в которых он одновременно представляет интересы двух сторон, с которыми заключены договоры о доверительном управлении их имуществом.

В Беларуси существует огромное количество мелких акционеров, получивших акции по государственной программе приватизации по льготным ценам или в обмен на ИПЧ «Имущество». Нередки случаи передачи такими акционерами своих ценных бумаг в доверительное управление. Согласно Декрету Президента от 20.03.1998 г. № 3 отчуждать эти акции в настоящее время акционеры не имеют права. Поэтому передачей в доверительное управление нередко просто прикрывают сделки купли-продажи ценных бумаг. В таких случаях вверителю за подписание договора доверительного управления выплачиваются деньги, он перестает считать ценные бумаги своей собственностью, а управляющий распоряжается ими в своих интересах.

Участники данного процесса не всегда четко осознают правовую сущность данных сделок и тем самым закладывают основу будущих конфликтов. Так, выгодоприобретатели или управляющие считают акции, полученные в управление, своей собственностью, в то время как собственниками акций продолжают оставаться вверители.

Юридическая неграмотность не позволяет владельцам активов осознать свои права, однако, это ситуация временная. Как только акции начнут приносить ощутимый доход, интерес собственников к ним повысится, и они могут предъявить права на них. Еще одна сфера конфликтов — отношения между руководителями эмитентов и доверительными управляющими. Первые не всегда признают права управляющих и нередко не допускают их к участию в управлении акционерным обществом.

Другая особенность отношений доверительного управления в Беларуси вытекает из Указа Президента от 2004;03−17 г. N 136 «О доверительном управлении принадлежащими государственным служащим долями участия (акциями, правами) в уставных фондах коммерческих организаций». Согласно Указу государственные служащие Беларуси с 1 июня 2004 г. в течение трех месяцев должны передать находящиеся в их собственности доли участия (акции, права) в уставных фондах коммерческих организаций в доверительное управление Беларусбанку на все время прохождения госслужбы.

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (вверитель) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а доверительный управляющий обязуется за вознаграждение осуществлять управление этим имуществом в интересах вверителя или указанного им лица (выгодоприобретателя). Экономическое содержание этого договора состоит в том, что собственник по каким-то соображениям обособляет часть своего имущества и доверяет посреднику реализовывать свои правомочия собственника, управляя этим имуществом. Однако перехода права собственности при этом к доверительному управляющему не происходит.

Соотношение со смежными институтами. Договор доверительного управления имуществом является одним из договоров с участием посредника, поскольку доверительный управляющий в любом случае действует не в своих интересах, а в интересах вверителя или выгодоприобретателя. К смежным с ним институтам в первую очередь следует отнести договоры поручения и комиссии. Сходным в договорах доверительного управления имуществом, поручения и комиссии является то, чтo дoвеpительный упpавляющий также как и пoвеpенный и кoмиccиoнеp ocущеcтвляет дейcтвия пo владению и pаcпopяжению чужим имущеcтвoм. Данное владение и pаcпopяжение основаны не на праве собственности или ином вещном праве, а на поручении собственника имущества. Еще одним сходством договора доверительного управления имуществом с договором поручения является то, что дoвеpительный упpавляющий, аналoгичнo как и пoвеpенный, впpаве ocущеcтвлять c пеpеданным ему имущеcтвoм oпpеделенные юpидичеcкие дейcтвия, которые не всегда выpажаютcя в заключении cделoк. Отличие дoгoвopа дoвеpительнoгo упpавления имущеcтвoм oт дoгoвopа пopучения cocтoит в тoм, чтo пoвеpенный дейcтвует oт имени и за cчет дpугoй cтopoны (дoвеpителя). А дoвеpительный упpавляющий выcтупает в гpажданcкoм oбopoте oт cвoегo имени, но c указанием, чтo oн является дoвеpительным упpавляющим.

Сходство договора доверительного управления имуществом с договором комиссии заключается в том, что и дoвеpительный упpавляющий, и кoмиccиoнеp владеют и pаcпopяжаютcя чужим имущеcтвoм oт coбcтвеннoгo имени. Отличием данныx дoгoвopoв является тo, чтo кoмиccиoнеp пo дoгoвopу oбязан coвеpшать тoлькo cделки.

Что касается иных юpидичеcких дейcтвий, то в pамкаx дoгoвopа кoмиccии они невoзмoжны. А дoвеpительный упpавляющий pеализует cвoе пpавo пo упpавлению имущеcтвoм c пoмoщью любыx фактичеcкиx и юpидичеcки значимыx дейcтвий. Помимо договоров комиссии и поручения, к договору доверительного управления имуществом близок и договор аренды. По договору аренды имущество также передается во владение и пользование лица, отличного от собственника данного имущества.

Однако отличие данных договоров заключается в том, что арендатор использует арендованное имущество, в первую очередь, в своих собственных интересах, а не в интересах арендодателя. Интерес арендодателя заключается в том, что ему уплачивается арендная плата за пользование имуществом. При доверительном управлении имуществом ситуация обратная: имущество используется в интересах его собственника (либо в интересах третьего лица, указанного собственником), а интерес доверительного управляющего заключается в получении вознаграждения за управление имуществом. От чего еще следует отличать передачу имущества по договору доверительного управления имуществом, так это от закрепления имущества на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Общим здесь является то, что во всех этих случаях осуществление правомочий по владению и пользованию имуществом осуществляется в интересах собственника.

Однако есть и отличия. Основным является то, что субъекты права хозяйственного ведения или оперативного управления наделяются соответстветствующими правомочиями по владению пользованию и распоряжению имуществом. Доверительный управляющий наделяется только правом по осуществлению этих правомочий, принадлежащих однако собственнику имущества. Таким образом, права доверительного управляющего в отношении имущества являются обязательственными, а не вещными. Кроме того, необходимо проводить отличие доверительного управления имуществом от управления организацией как юридическим лицом.

Например, в соответствии с пунктом 3 статьи 103 ГК, по решению общего собрания акционеров акционерного общества полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему). При доверительном управлении управляющий управляет организацией как имущественным комплексом и действует от своего имени. Управление организацией как юридическим лицом производится управляющим не от собственного имени, а от имени данного юридического лица и в качестве его органа. Договор доверительного управления имущественными правами (к примеру, авторскими) также имеет некоторые отличия и от обычного лицензионного договора. В частности, доверительный управляющий реализует свои правомочия за счет доходов от использования переданных в доверительное управление объектов интеллектуальной собственности и получает за это вознаграждение. А лицензиат по лицензионному договору делает то же самое, но за свой счет и выплачивает сверх того вознаграждение правообладателю.

Предмет договора доверительного управления имуществом закреплен в статье 896 ГК. Согласно этой статье, объектом доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. «Другое имущество» может выступать предметом договора доверительного управления имуществом лишь в том случае, если есть возможность обособить это имущество как от имущества вверителя, так и от имущества доверительного управляющего.

Такое условие вытекает из статьи 901 ГК, которая предусматривает, что «имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества вверителя, а также от имущества доверительного управляющего; это имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет».

Статья 896 ГК содержит также и прямое ограничение на передачу имущества в доверительное управление, закрепляя правило, что имущество, находящееся в хозяйственном ведении или в оперативном управлении, не может быть передано в доверительное управление. Передача в доверительное управление имущества, находившегося в хозяйственном ведении или в оперативном управлении, возможна только после ликвидации юридического лица, в хозяйственном ведении или оперативном управлении которого имущество находилось, либо прекращения права хозяйственного ведения или оперативного управления имуществом и поступления его во владение собственника по иным предусмотренным законодательством основаниям. Такое ограничение представляется несколько необоснованным, поскольку тормозит оборот имущества, находящегося в хозяйственном ведении или в оперативном управлении. Логичнее было бы закрепить правило о том, что такое имущество может передаваться в доверительное управление при наличии на это согласия собственника данного имущества.

2.3 Заключение, исполнение, прекращение договора доверительного управления по законодательству Республики Беларусь Сторонами договора доверительного управления имуществом являются вверитель и доверительный управляющий. В договоре может быть также указан и выгодоприобретатель, однако он стороной договора не является — в таком случае договор доверительного управления имуществом приобретает вид договора об исполнении третьему лицу. Вверителем по договору является любой собственник имущества. Лицо, которое обладает ограниченным вещным правом, не может быть вверителем, поскольку не вправе наделять доверительного управляющего правомочиями собственника, так как само таковыми правомочиями не обладает. Вверителем может быть также и обладатель исключительных прав — автор, патентообладатель, иной правообладатель. Вверитель наделяет доверительного управляющего возможностью реализации прав вверителя, но управомоченным лицом остается сам вверитель. Доверительным управляющим по договору может быть лишь профессиональный участник гражданского оборота — коммерческая организация (за исключением унитарного предприятия) или индивидуальный предприниматель. Дополнительным требованием к доверительному управляющему денежными средствами либо ценными бумагами является наличие соответствующей лицензии, выданной Национальным банком либо Государственным комитетом по ценным бумагам Республики Беларусь. ГК предусматривает прямой запрет определенным лицам быть доверительными управляющими. Это — государственные органы и органы местного управления и самоуправления. Кроме того, доверительный управляющий не может выступать выгодоприобретателем по договору. В таком случае наиболее уместным является договор безвозмездного пользования имуществом.

Следует отметить, что договор доверительного управления имуществом является одним из немногих договоров, чьи существенные условия закреплены на уровне ГК.

К таковым относятся: 1) предмет договора, в том числе характеристика имущества, передаваемого в доверительное управление, и его стоимость; 2) пределы использования имущества доверительным управляющим; 3) наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом (вверителя или выгодоприобретателя); 4) размер и форма вознаграждения доверительному управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором; 5) срок действия договора.

Доверительное управление ценными бумагами. Доверительная (трастовая) деятельность с ценными бумагами, в соответствии с Законом «О ценных бумагах и фондовых биржах», является одним из видов профессиональной деятельности с ценными бумагами. Отношения по доверительному управлению ценными бумагами регулируются ГК и Положением № 10/П.

Положение № 10/П также ограничивает круг потенциальных доверительных управляющих. Ими могут быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие другие лицензируемые виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг не менее 3 лет и получившие лицензию на право осуществления доверительной деятельности Комитета по ценным бумагам при Совете Министров. Банки получают лицензию на право осуществления доверительной деятельности с ценными бумагами по согласованию с Национальным банком. Доверительный управляющий открывает в банке специальный счет, предназначенный для аккумулирования денежных средств, получаемых от доверительного управления ценными бумагами и расчетов по доверительному управлению. Следует отметить, что этот счет не называется доверительным (трастовым) счетом и, скорее всего, таковым не является. В частности, потому, что доверительный (трастовый) счет открывается вверителю, а не доверительному управляющему.

Положение № 10/П устанавливает специальное правило, касающееся выгодоприобретателя. Так, им не может быть физическое лицо, если вверителем является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

Объектами доверительного управления могут являться следующие ценные бумаги (вне зависимости от формы их выпуска — документарной или бездокументарной): акции акционерных обществ, в том числе акции, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении в государственной собственности; облигации коммерческих организаций, в том числе облигации, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении в государственной собственности; другие ценные бумаги, за исключением указанных в пункте 10, условия выпуска и обращения которых не допускают передачу их в доверительное управление. Объектом доверительного управления могут быть и ценные бумаги (акции, облигации) иностранных эмитентов при условии, что они ввезены на территорию Республики Беларусь с соблюдением требований законодательства. Ограничения по объектам заключаются в том, что не могут быть объектами доверительного управления векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, коносаменты. Кроме того, в доверительное управление не могут быть переданы ценные бумаги, эмитированные управляющим.

Положение № 10/П предусматривает, что управляющий обязан действовать в интересах выгодоприобретателя, не допуская смешения личных интересов с интересами выгодоприобретателя. К примеру, если управляющий лично заинтересован в сделке, которую он предполагает совершить, а также во всех иных случаях, когда его интересы вступают в противоречие с интересами выгодоприобретателя, управляющий обязан уведомить вверителя и выгодоприобретателя о предполагаемых действиях. Если вверитель или выгодоприобретатель не сообщили управляющему об имеющихся возражениях в 10-дневный срок, управляющий принимает решение по собственному усмотрению.

При этом риск, связанный с неблагоприятными последствиями такого решения, относится на доверительную деятельность. Законодательство прямо запрещает доверительному управляющему совершать определенные виды действий с переданным в доверительное управление имуществом. К примеру, отчуждать находящиеся в его управлении ценные бумаги в свою собственность, в собственность своих вверителей; совершать сделки, в которых одновременно выступает в качестве брокера (комиссионера, поверенного) на стороне другого лица; обменивать находящиеся в его управлении ценные бумаги на ценные бумаги, находящиеся в своей собственности, в собственности своих вверителей; и некоторые другие действия.

Доверительное управление имуществом в хозяйственных группах. Доверительное управление имуществом в хозяйственных группах следует считать наиболее ранним по времени появления видом доверительного управления имуществом — поскольку он был предусмотрен Указом № 482 еще до принятия нового ГК, где договор доверительного управления имуществом был предусмотрен в качестве нового самостоятельного договора. В соответствии с Указом № 482, хозяйственной группой является совокупность юридических лиц (участников группы), осуществляющих предпринимательскую деятельность и объединенных между собой, в частности тем, что один участник группы (доверительный управляющий) осуществляет доверительное управление имуществом иных участников группы (вверителей) на основании договора доверительного управления имуществом. Таким образом, специфика данного вида доверительного управления имуществом заключается в том, что заключение договора доверительного управления имуществом между доверительным управляющим и иными участниками хозяйственной группы является, по сути, ключевым моментом в создании хозяйственной группы. Правила регистрации хозяйственных групп закреплены в соответствующем положении, утвержденном Постановлением Совета Министров Республики Беларусь 27.10.1999 № 1665.

ГЛАВА 3. ПОНЯТИЕ И ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ДОГОВОРА БАНКОВСКОГО ВКЛАДА

3.1 Предмет договора и другие существенные условия В юридической литературе не существует единого мнения о правовой природе договора банковского вклада (депозита). Все точки зрения относительно правовой природы данного договора можно условно разделить на три группы. Представители первого направления считают договор банковского вклада (депозита) разновидностью договора иррегулярного хранения. Другие полагают, что он является разновидностью договора займа. Третья группа авторов исходит из того, что договор банковского вклада является самостоятельным гражданско-правовым договором.

Отличную от вышеизложенных точку зрения по поводу правовой природы договора банковского вклада (депозита) высказывал М. М. Агарков. Он полагал, что срочный вклад следует рассматривать как договор займа, а вклад до востребования — как иррегулярную поклажу [23, с. 71]. Схожей точки зрения придерживался О. С. Иоффе. По его мнению, договор банковского вклада (депозита) имеет признаки и договора иррегулярного хранения, и договора займа. Последнего потому, что деньги, являющиеся предметом договора банковского вклада (депозита), поступают в распоряжение банка, а вкладчику начисляются проценты в установленном размере. С учетом этого О. С. Иоффе утверждал, что «вкладная операция есть договор займа, хотя и соединенный с некоторыми элементами договора хранения», но, по его мнению, кредитная (заемная) природа этого договора не исключает признания его особым договором, а подобное признание, в свою очередь, не упраздняет его кредитного (заемного) характера [25, с. 66].

Представители точки зрения, согласно которой договор банковского вклада (депозита) является разновидностью договора иррегулярного хранения (хранение с обезличением), где в роли поклажедателя выступает вкладчик, а в роли хранителя — банк, исходят из того, что договор банковского вклада (депозита), как и договор хранения, заключается в интересах лица, которое предоставляет имущество. При этом цель обоих видов договоров — это сохранность имущества поклажедателя (вкладчика).

Правовая природа договора банковского вклада (депозита) на протяжении долгого времени остается предметом дискуссий. Одной из распространенных точек зрения является отнесение данного договора к иррегулярному хранению [17, c.61].

Мнения юристов относительно существенных условий договора банковского вклада зачастую расходятся. Так, А. Е. Шерстобитов пишет: «Единственным существенным условием договора банковского вклада является предмет. Данный договор всегда возмезден, т. е. ни при каких обстоятельствах не может быть беспроцентным. Однако отсутствие соглашения о размере процентов не делает его незаключенным. Согласно ст. 773 ГК банк должен выплачивать вкладчику проценты на сумму вклада в размере, определяемом договором банковского вклада. Это означает, что их размер определяется существующей в месте жительства вкладчика (а если вкладчиком является юридическое лицо — в месте его нахождения) ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования)».

Иного мнения придерживается Л. Г. Ефимова: «Срок является существенным условием договора банковского вклада. Однако в одних договорах срок возврата банковского вклада может быть определен путем указания на конкретную дату, период времени или событие, которое обязательно должно наступить. В других договорах срок исполнения обязанности банка определяется моментом востребования».

Относительно предмета и объекта ведутся дискуссии. Витрянский В. В. считает, что предметом договора являются действия банка по выдаче денежных средств и уплате процентов на сумму вклада по требованию вкладчика, а также обеспечивающие указанные действия услуги банка по учету денежных средств вкладчика и ведению его депозитного счета. Объектом вклада, по его мнению, является то, на что направлено соответствующее правоотношение, а именно денежные средства, составляющие сумму вклада, и причитающиеся вкладчику проценты на эту сумму.

Ефимова Л. Г. считает, что объектом договора банковского вклада являются действия банка, на которые вправе притязать вкладчик, — возврат вклада вместе с процентами, начисленными за период пользования средствами вкладчика.

Общим для большинства цивилистов является то, что они не признают вещно-правовой природы вклада, в то время как для судебное практики подобное признание далеко не нонсенс. Братко А. Г. считает, что нужно признавать вкладчика собственником. Более того Братко отделяет банковские и гражданские правоотношения. Он утверждает, что выполнение банковских нормативов и сама сделка (договор вклада) между собой не связаны. Логично, что банк обязан быть платежеспособным по всем требованиям до востребования в любой момент времени независимо от того разрешает ли ЦБ использовать часть денег со вкладов. Братко весьма последовательно, обращаясь к родовой природе денежных средств, критикует сторонников обязательственно-правовой природы безналичных денежных средств и вкладов[15].

В настоящее время сторонники договора банковского вклада (депозита) как вида договора хранения чаще всего аргументируют свою точку зрения следующими основными положениями:

1. незначительность размера процентов, извлекаемых по договору банковского вклада (депозита) до востребования. Действительно, вклад приносит меньший процент, нежели тот, который приносит капитал. Вместе с тем, З. С. Каценеленбаум справедливо отмечает: «Депозиты являются для вкладчиков потенциальными деньгами. Но в то же время „банковские деньги“ приносят процент. Они выступают для вкладчика в двойной роли: в роли денег и в роли капитала, приносящего доход. Преимущество депозита перед наличными деньгами — он приносит проценты, и недостаток — он приносит пониженный процент по сравнению с тем, который приносит капитал. Этот пониженный процент явление не случайное, а существенный момент природы банка. Ибо вся сущность природы банка состоит в том, что процент, выплачиваемый по депозитам ниже того, что получают банки за помещенный ими в различных предприятиях капитал» [33, c.75]. Такая ситуация обоснована и с точки зрения клиента. Ведь для эффективного инвестирования необходим профессиональный анализ экономической ситуации, обобщение экономической информации, сопоставление рисков и т. д. Следовательно, должны существовать финансовые посредники, которые, находясь между предприятиями и населением, помогают гражданам инвестировать средства с наибольшей отдачей. Выбирая банковские вклады, население ориентируется не в последнюю очередь на процент по ним. Приумножение богатства как цель любых сбережений является важным аспектом сберегательного процесса;

2. в договоре банковского вклада (депозита) более заинтересован вкладчик, нежели банк. Имеется ввиду, что заем предоставляется по просьбе и в интересах заемщика (должника), нуждающегося в заемных средствах, на необходимый ему срок. А заключение договора хранения, определение срока его действия производится по инициативе и в интересах поклажедателя (кредитора) в целях сохранения имущества. Полагаем, данный аргумент не выдерживает критики.

Банк, являясь коммерческим юридическим лицом, преследует в качестве цели своей деятельности извлечение прибыли. Этой цели служит и привлечение денежных средств во вклады. Поэтому банк заинтересован в заключении договора банковского вклада (депозита) не меньше, чем вкладчик;

3. сохранение вкладчиком (поклажедателем) права собственности на переданные банку (хранителю) средства объяснимо исключительно с позиции договора хранения. Думается, деньги могут быть предметом договора хранения лишь в том случае, если они не обезличиваются. Следует согласиться, что «передача денег на хранение с обезличиванием… выхолащивает из данных правоотношений их основную сущность, выражающуюся в оказании услуг по хранению. Налицо договор займа или банковского вклада» [25, c.20].

В зарубежном праве конструкция договора банковского вклада (депозита) как иррегулярного хранения была аргументирована Д. Гюггеньемом [31, c.76].

Однако в современных исследованиях точка зрения о признании договора банковского вклада (депозита) видом договора хранения встречается все реже. Как полагает Н. В. Корнилова, это объясняется, прежде всего тем, что конструкция договора хранения не позволяет объяснить, почему именно банк платит вкладчику проценты на сумму вклада, а не наоборот [35, c.23].

Еще одно отличие заключается в том, что договор банковского вклада является возмездным. Л. А. Новоселова отмечает, что договор банковского вклада является возмездным как правило [23, c.128]. Полагаем, что договор возмездный во всех случаях без исключений.

Таким образом, договор банковского вклада (депозита) выходит за рамки договора хранения. Однако обеспечение сохранности переданных денежных средств по-прежнему является важной составляющей данного договора. Поэтому нельзя назвать справедливой точку зрения Е. И. Данилкиной, что некорректно определение вклада как денежных средств, привлекаемых целях хранения и получения дохода. Автор полагает, что из буквального толкования данной нормы «вытекает обязанность банка хранить деньги вкладчика.

В соответствии со ст. 773 ГК по договору банковского вклада (депозита) одна сторона (вкладополучатель) принимает от другой стороны (вкладчика) денежные средства в белорусских рублях или иностранной валюте — вклад (депозит) и обязуется возвратить вкладчику денежные средства, проводить безналичные расчеты по поручению вкладчика в соответствии с договором, а также выплатить начисленные по вкладу (депозиту) проценты на условиях и в порядке, определенных этим договором.

Понятиям «вклад», «депозит» придается различное значение в законодательстве и правоприменительной практике. В гражданском праве содержание этих терминов является более узким, нежели в других отраслях права: под вкладом, депозитом понимается исключительно размещение денежных средств на основании договора банковского вклада (депозита). В то же время в банковской практике используют более широкое понятие депозита, под которым понимают практически любые операции, предусматривающие прием денежных средств с обязательством их возврата и выплаты процентов. Обусловлено это тем, что основная цель гражданского законодательства — определить содержание взаимных прав и обязанностей сторон договора того или иного вида, в то время как задачи банковского законодательства имеют публично-правовую направленность — определить круг операций (видов деятельности), подлежащих лицензированию. Целью такого подхода является ограничение круга субъектов, которые вправе привлекать денежные средства [68, c. 196].

В законодательстве Республики Беларусь широкое понимание банковского вклада используется также при регламентации гарантий исполнения банками обязательств по возврату средств физических лиц.

Расширительное толкование понятия денежного вклада (депозита) является тенденцией современного банковского права. Тем не менее, в тех случаях, когда законодательством не определено иное, необходимо использовать подход к банковскому вкладу именно как к отношениям, урегулированным ст. 773 ГК, т. е. отношениям, вытекающим из конкретного вида гражданско-правового договора.

Следует также учитывать, что в правоприменительной практике сложился устойчивый подход к употреблению термина «вклад» применительно к вкладам (депозитам) физических лиц и термина «депозит» — к вкладам (депозитам) юридических лиц.

Характерные черты договора банковского вклада и его правовая природа наиболее полно проявляются при его сравнении со сходными договорными конструкциями.

Договор банковского вклада является наиболее близким к договору банковского счета, что неслучайно, поскольку договор банковского счета выделился из договора вклада до востребования.

Разграничение этих договоров можно провести по целям их заключения и, как следствие, операциям, которые могут осуществляться по соответствующим счетам.

Проведение расчетных операций по вкладу является побочной (сопутствующей) услугой. В договоре текущего банковского счета проведение операций является его основной целью, а начисление и выплата процентов по данному договору лишь сопутствуют этому — они могут и отсутствовать, если это будет определено сторонами. То есть операции, осуществляемые по депозитному (вкладному) счету, носят разовый характер, в то время как по текущему счету — систематический (массовый) характер [71, c. 196].

Применительно к юридическим лицам законодательство достаточно последовательно разграничивает два этих договора. Так, в соответствии с постановлением Правления Национального банка от 28 декабря 2001 г. № 355 «Об использовании в расчетах средств, находящихся на вкладных (депозитных) счетах» средства, находящиеся на вкладных (депозитных) счетах вкладчиков — юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, могут быть использованы вкладчиками — юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями для совершения безналичных расчетов только после их перечисления с вкладных (депозитных) счетов на текущие (расчетные) счета.

Договор банковского вклада близок к договору займа. В обоих случаях одна сторона передает другой денежные средства на определенный срок, при этом по вкладу всегда, а по займу, как правило, уплачиваются проценты. Договор банковского вклада отличается от договора займа субъектным составом (одна из сторон договора банковского вклада — это всегда банк или небанковская кредитно-финансовая организация) и предметом (применительно ко вкладу — это всегда денежные средства, в то время как предметом займа могут являться и иные вещи, определенные родовыми признаками).

В связи с изложенным в значительной мере справедливыми являются высказывания, согласно которым банковский вклад представляет собой частный случай договора займа.

В наибольшей степени близость одной из разновидностей договора займа — кредитного договора и вклада (депозита) прослеживается в тех случаях, когда обеими сторонами рассматриваемых отношений выступают банки. Например, разграничение договора межбанковского кредита и межбанковского депозита достаточно условно и осуществляется в зависимости от того, кто является инициатором заключения соответствующего договора — если это сторона, которая желает разместить денежные средства, заключается депозитный договор; если же инициатором выступает сторона, которой необходимы денежные средства, заключается кредитный договор.

Тем не менее, законодательство рассматривает договор банковского вклада как самостоятельный вид договора.

Самостоятельность данного вида договора во многом обусловлена привнесением публично-правового элемента в отношения его сторон.

Необходимо так же отметить, что учитывая интерес государства к поддержанию стабильности банковской системы и гарантированности сохранности средств вкладчиков, законодательством установлен достаточно широкий круг условий договора банковского вклада, относимых к существенным.

В соответствии с Банковским кодексом существенными условиями данного вида договора являются: [7, ст.184]:

— валюта вклада (депозита) и сумма первоначального взноса во вклад (депозит);

— размер процентов по вкладу (депозиту);

— вид договора банковского вклада (депозита);

— срок возврата вклада (депозита) — для договора срочного банковского вклада (депозита);

— обстоятельство (событие), при наступлении (ненаступлении) которого вкладополучатель обязуется возвратить вклад (депозит), — для договора условного банковского вклада (депозита);

— фамилия, имя, отчество, данные документа, удостоверяющего личность физического лица, наименование и место нахождения юридического лица (место нахождения его постоянно действующего исполнительного органа), на имя которого вносится вклад (депозит), — для договора банковского вклада (депозита) на имя другого лица;

— иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор банковского вклада (депозита), заключаемый с физическими лицами, кроме условий, определенных выше, должен содержать следующие существенные условия:

— порядок внесения денежных средств во вклад (депозит);

— порядок возврата денежных средств физическим лицам в случаях неисполнения обязательства или досрочного расторжения договора;

— ответственность за неисполнение обязательства.

В БК в 2002 г. был внесен ряд изменений (в том числе и расширяющих круг существенных условий рассматриваемого вида договора) уже после издания Декрета Президента от 6 июня 2001 г. № 15 «О некоторых мерах по повышению ответственности должностных лиц юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность с использованием, привлечением денежных средств граждан», тем не менее БК по-прежнему предусматривает несколько меньшее количество условий, которые относятся к существенным, нежели Декрет. Так, в Декрете среди условий, обязательных для всех договоров, заключаемых с физическими лицами, и связанных с привлечением денежных средств, названо такое условие, как основания расторжения договора ранее установленного срока.

Доверие клиентов и вкладчиков к банковским институтам имеет исключительно важное значение для обеспечения стабильного функционирования системы финансового посредничества. Практика показывает, что система гарантирования банковских депозитов эффективно работает при наличии следующих предпосылок и факторов:

· ясного изложения основных положений гарантирования депозитов и их отражения в законодательных актах,

· обязательности для всех участников, тщательно разработанной системы отчетности, оценки рисков кредитной политики банковских институтов, систем надзора и банковского контроля.

Система гарантирования банковских вкладов предполагает наличие отработанных процедур санации и ликвидации банков и соответственно необходимых полномочий на проведение таких процедур у регулирующего органа. Система должна ставить в равное и одинаковое положение крупные и мелкие кредитные организации, равно как частные, так и государственные банки. При этом не должен гарантироваться полный возврат по всем типам депозитов, а обеспечиваться незамедлительный возврат оговоренной части депозита при наступлении гарантийного случая.

3.2 Форма, срок и цена договора банковского вклада. Виды договора Депозитные (вкладные) операции коммерческого банка — это операции по привлечению средств юридических и физических лиц во вклады на определенный срок либо до востребования, а также остатков средств на расчетных счетах клиентов для использования их в качестве кредитных ресурсов и в инвестиционной деятельности. Вклад (депозит) — это денежные средства (в наличной и безналичной форме, в национальной или иностранной валюте), переданные в банк их собственником для хранения на определенных условиях.

Депозитные операции — понятие широкое, поскольку к ним относится вся деятельность банка, связанная с привлечением средств во вклады. Особенностью этой группы пассивных операций является то, что банк имеет сравнительно слабый контроль над объемом таких операций, так как инициатива в помещении средств во вклады исходит от вкладчиков. При этом, как показывает практика, вкладчика интересуют не только выплаченные банком проценты, но и надежность сохранения доверенных банку средств.

Организация депозитных операций должна осуществляться при соблюдении ряда принципов:

· получение текущей прибыли и создание условий для ее получения в будущем;

· гибкая политика при управлении депозитными операциями для поддержания оперативной ликвидности банка;

· согласованность между депозитной политикой и доходностью активов;

· развитие банковских услуг с целью привлечения клиентов.

Депозитные счета могут быть самыми разнообразными и в основу их классификации положены такие критерии, как источники вкладов, их целевое назначение, степень доходности и т. д., однако наиболее часто в качестве критерия выступает категория вкладчика и формы изъятия вклада. Депозитные операции классифицируются:

1) Исходя из категории вкладчиков:

· депозиты юридических лиц (предприятий, организаций, других банков);

· депозиты физических лиц.

2) По экономическому содержанию:

· с учетом категорий вкладчиков;

· по формам изъятия;

· по порядку использования хранимых средств.

3) По форме изъятия средств:

· срочные депозиты;

· депозиты до востребования;

· сберегательные вклады населения.

В практике западных банков депозиты по возможности их изъятия делятся на следующие категории :

· «горячие деньги», которые с большой вероятностью могут быть изъяты (например, депозиты, чувствительные к изменению процентных ставок);

· ненадежные, которые могут быть изъяты в пределах 25−30% от их размера;

· стабильные средства (основные депозиты), вероятность изъятия которых минимальна.

Однако вернемся к банкам и рассмотрим более детально классификацию депозитов по форме изъятия.

Начнем с депозитов до востребования, так как они занимают наибольший удельный вес в структуре привлеченных средств банков. Итак, депозиты до востребования представляют собой средства, которые могут быть востребованы в любой момент без предварительного уведомления банка со стороны клиента. К ним относятся средства на текущих, расчетных, бюджетных и прочих счетах, связанных с совершением расчетов или целевым использованием средств.

Вклады до востребования в своей основе нестабильны, что ограничивает сферу их использования коммерческими банками. По этой причине владельцам счетов выплачивается низкий процент или он вообще не выплачивается. В условиях возросшей конкуренции по привлечению вкладов коммерческие банки стремятся привлечь клиентов и стимулировать прирост вкладов до востребования путем предоставления дополнительных услуг владельцам счетов, а также повышая качество их обслуживания. Проценты по вкладам до востребования зачисляются вкладчику, как правило, один раз в год в начале нового календарного года.

Депозиты до востребования наиболее ликвидны. Их владельцы могут в любой момент использовать деньги, находящиеся на счетах до востребования. Основными же недостатками депозитов до востребования для их владельцев является уплата низких процентов по счету, а для банка — необходимость иметь более высокий оперативный резерв для поддержания ликвидности. Таким образом, особенности депозитного счета до востребования можно охарактеризовать так:

— взнос и изъятие денег осуществляется в любое время без каких-либо ограничений;

— владелец счета уплачивает банку комиссию за пользование счетом в виде твердой месячной ставки;

— банк за хранение денежных средств на счетах до востребования уплачивает невысокие процентные ставки либо вообще не платит;

— банк по депозитам до востребования отчисляет более высокие нормы в фонд обязательных резервов.

В связи с высокой мобильностью средств остаток на счетах до востребования не постоянен, иногда крайне изменчив. Однако, невзирая на высокую подвижность средств на счетах до востребования, имеется возможность определить их минимальный, не снижающийся остаток и использовать его в качестве стабильного кредитного ресурса.

С помощью вкладов до востребования решается задача получения прибыли банком, так как они самый дешевый ресурс, а затраты по обслуживанию расчетных и текущих счетов клиентов минимальны. У большинства коммерческих банков депозиты до востребования занимают наибольший удельный вес в структуре привлеченных средств. Однако оптимальным считается удельный вес этих средств в ресурсах банка до 30−36%. Но вместе с тем расчетные счета — это самый непредсказуемый элемент пассивов. Поэтому высокая их доля в заемном капитале очень сильно ослабляет ликвидность банка. В связи с этим важной задачей управления является определение оптимальной структуры депозитной базы банка.

На втором месте по значимости для банков выступают срочные вклады, так как они стабильны и позволяют банку располагать средствами вкладчиков в течение длительного времени. Срочные вклады — это денежные средства, зачисляемые на депозитные счета на строго оговоренный срок с выплатой процента. Ставка по ним зависит от размера и срока вклада. То обстоятельство, что владелец срочного вклада может распоряжаться им только по истечении оговоренного срока, не исключает возможности досрочного получения им в банке своих денежных средств. Однако в этом случае у клиента понижается размер процента по вкладу.

Достоинством срочных депозитных счетов для клиента является получение высокого процента, а для банка — возможность поддержания ликвидности с меньшим оперативным резервом. Недостаток срочных депозитных счетов для клиентов состоит в низкой ликвидности. Для банка недостаток состоит в необходимости выплат повышенных процентов по вкладам и снижении, таким образом, маржи.

Существуют две формы срочных вкладов:

— срочный вклад с фиксированным сроком;

— срочный вклад с предварительным уведомлением об изъятии[35].

Собственно срочные вклады подразумевают передачу средств в полное распоряжение банка на срок и условиях по договору, а по истечении этого срока срочный вклад может быть изъят владельцем в любой момент. Размер вознаграждения, выплачиваемый клиенту по срочному вкладу, зависит от срока, суммы депозита и выполнения вкладчиком условий договора. Чем длительнее сроки и (или) больше сумма вклада, тем больше размер вознаграждения. Такая детальная градация стимулирует вкладчиков к рациональной организации собственных средств и их помещению во вклады, а также создает банкам условия для управления своей ликвидностью.

Вклады с предварительным уведомлением об изъятии средств означают, что об изъятии вклада клиент должен заранее оповестить банк в определенный по договору срок (как правило, от 1 до 3, от 3 до 6, от 6 до 12 и более 12 месяцев). В зависимости от срока уведомления определяется и процентная ставка по вкладам.

Если вкладчик желает изменить сумму вклада — уменьшить или увеличить, то он может расторгнуть действующий договор, изъять и переоформить свой вклад на новых условиях. Однако при досрочном изъятии вкладчиком средств по вкладу он может лишиться предусмотренных договором процентов частично или полностью. Как правило, в этих случаях проценты снижаются до размера процентов, уплачиваемых по вкладам до востребования.

Определяющим фактором при установлении процентной ставки по срочным вкладам является срок, на который размещены средства: чем длительнее срок, тем выше уровень процента. Существенным моментом является и частота выплаты дохода, чем реже выплаты, тем выше уровень процентной ставки. Используются также различные способы исчисления уплаты процентов.

Посредством привлечения срочных депозитов решается задача обеспечения ликвидности баланса банка.

В мировой банковской практике промежуточное положение между срочными депозитами и депозитами до востребования занимают сберегательные депозиты. Они играют важную роль в ресурсах банков, в частности вклады целевого назначения. Сберегательные вклады населения классифицируются в зависимости от срока и условий вкладной операции:

· срочные;

· срочные с дополнительными взносами;

· условные;

· на предъявителя;

· до востребования;

· на текущие счета и другие.

Они вносятся и изымаются в полной сумме или частично и удостоверяются выдачей сберегательной книжки. Банки принимают целевые вклады, выплата которых приурочена к периоду отпусков, дням рождений и т. д. К сберегательным вкладам относятся вклады, образовавшиеся с целью накопления или сохранения денежных сбережений. Их характеризует специфическая мотивация возникновения — поощрения бережливости, накопления средств целевого характера и высокий уровень доходности, хотя и ниже, чем на срочные вклады.

Сберегательные вклады имеют свои выгоды и недостатки для банков. Значение сберегательных вкладов для банков состоит в том, что с их помощью мобилизуются неиспользованные доходы населения и превращаются в производительный капитал. Недостатки же для банков состоят в необходимости выплаты повышенных процентов по вкладам и подверженности этих вкладов экономическим, политическим, психологическим факторам, что повышает угрозу быстрого оттока средств с этих счетов и потерю ликвидности банка.

В ходе рассмотрения данного вопроса также необходимо отметить и тот факт, что депозитная политика отечественных коммерческих банков начинает применять инструменты зарубежной практики — это депозитный сертификат на предъявителя, который может обращаться на рынке как любая другая ценная бумага. Сертификат — это письменное свидетельство банка-эмитента о вкладе денежных средств, удостоверяющее право вкладчика или его правопреемника на получение по истечении установленного срока суммы вклада и процентов по нему.

Депозитный сертификат имеет два преимущества. Во-первых, он в отличие от других инструментов депозитной политики является предметом биржевой игры, и, следовательно, его владелец может рассчитывать на извлечение дополнительной прибыли в результате благоприятного изменения конъюнктуры рынка. Во-вторых, в случае осуществления правительством намерений о замораживании депозитов предприятий приобретение сертификата, имеющего свободное хождение на рынке, даст их владельцам некоторую свободу маневра. В этой ситуации сертификат становится альтернативным средством платежа.

Кроме деления сертификатов на депозитные и сберегательные в зависимости от категории вкладчиков, сертификаты можно классифицировать и по другим признакам:

1) По способу выпуска:

· выпускаемые в разовом порядке;

· выпускаемые сериями.

2) По способу оформления:

· именные;

· на предъявителя.

Владелец сертификата может уступить права требования по сертификату другому лицу. По сертификату на предъявителя эта уступка осуществляется простым вручением, по именному — оформляется на оборотной стороне сертификата двухсторонним соглашением. Именные сертификаты могут быть переданы владельцем другому лицу посредством передаточной надписи (цессии). При наступлении срока востребования денежных сумм владелец сертификата должен предъявить его в банк вместе с заявлением, содержащим указание способа погашения сертификата.

Итак, делая вывод из изложенного теоретического материала, можно сказать, что для коммерческих банков вклады — главный и одновременно самый дешевый вид ресурсов. Увеличение доли данного элемента в ресурсной базе уменьшает процентные расходы, однако высокая их доля ослабляет ликвидность банка.

При привлечении средств во вклад от клиента с ним заключается депозитный договор. Банки самостоятельно разрабатывают форму депозитного договора, которая носит по каждому отдельному виду вклада типовой характер. Договор составляется в двух экземплярах: один хранится у вкладчика, другой — в банке в кредитном или депозитном отделе (в зависимости от того, кому в банке поручена эта работа). В договоре предусматриваются сумма вклада, срок его действия, проценты, которые вкладчик получит после окончания срока действия договора, обязанности и права вкладчика, обязанности и права банка, ответственность сторон за соблюдение условий договора, порядок разрешения споров.

Для оформления операций по вкладам применяются: лицевой счет, сберегательная книжка, контрольный лист, расчетная и чековая книжки, алфавитная карточка, операционный дневник, квитанции, приходно-кассовые ордера, поручение вкладчика на списание суммы, извещение последующему контролю, заявление о переводе вклада, реестр для записи заявлений, книга регистрации утраченных сберкнижек.

Взнос вклада может производиться наличными только от физических лиц. Порядок принятия вклада наличными деньгами отражен в приложении. От юридических лиц взносы на депозитные счета принимаются только безналичным путем.

При закрытии вклада клиент должен представить в банк договор о вкладе и вкладную книжку, которая должна быть погашена. Банк предлагает клиенту оформить расходный кассовый ордер на сумму вклада и процентов по нему.

Основными задачами по управлению депозитными операциями банка являются:

· не допускать наличия в банке привлеченных и заемных средств, не приносящих дохода, кроме той их части, которая обеспечивает формирование обязательных резервов;

· изыскивать необходимые кредитные ресурсы для выполнения банком соответствующих обязательств перед клиентами и развития активных операций;

· обеспечивать получение банком прибыли за счет привлечения «дешевых» ресурсов.

Современная экономическая ситуация заставляет банки изменять политику в области пассивных операций посредством диверсификации депозитных операций.

Обострение конкуренции между банками и другими финансовыми структурами за вклады физических и юридических лиц привело к появлению огромного разнообразия депозитов, цен на них и методов обслуживания. По данным некоторых зарубежных специалистов, в развитых странах в настоящее время существует более 30 видов банковских вкладов. При этом каждый из них имеет свои особенности, что позволяет клиентам выбирать наиболее адекватный их интересам и возможную форму сбережения денежных средств и оплаты за товары и услуги.

Так как же банк может выиграть борьбу за клиента? Немаловажным является и то, в каких отношениях банк состоит с государством, так как именно оно в сознании граждан начинает приобретать все больший вес. Таким образом, чтобы у банка появилась гарантированная возможность привлечения представителей широких слоев населения, необходимо выполнить, прежде всего, перечисленные условия. Для бизнесменов, представляющих интересы предприятий, на первых местах стоят факторы информационной безопасности, конфиденциальности и репутации. Это вполне оправдано в силу неубывающей криминализированности коммерческой сферы.

И все же для среднего белоруса проблема вложения средств сводится к выбору между банковским вкладом, немногими видами ценных бумаг и деньгами на руках. Но несмотря ни на что, вклады по праву остаются у населения самым популярным способом сбережения и накопления денежных средств.

Из сказанного выше видно, что депозиты среди привлеченных средств банка являются важным источником ресурсов. Однако такому источнику формирования банковских ресурсов как депозиты присущи и некоторые недостатки. Речь идет прежде всего о значительных материальных и денежных затратах банка при привлечении средств во вклады, ограниченности свободных денежных средств в рамках отдельного региона. И тем не менее конкурентная борьба между банками на рынке кредитных ресурсов заставляет их принимать меры по развитию услуг, способствующих привлечению депозитов.

Договор банковского вклада (депозита) должен быть заключен в письменной форме. Письменная форма договора считается соблюденной, если он оформлен документально (депозитным договором, сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом, договором вкладного счета и т. п.). Несоблюдение письменной формы договора банковского вклада (депозита) влечет за собой признание этого договора недействительным со дня его заключения [7, ст. 183].

Сберегательный сертификат — ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (физического лица — держателя сертификата) или его правопреемника на получение по истечении установленного срока суммы вклада и процентов по нему в банке, выдавшем сертификат, или любом филиале (отделении) этого банка.

Депозитный сертификат — ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (юридического лица, индивидуального предпринимателя — держателя сертификата) или его правопреемника на получение по истечении установленного срока суммы вклада и процентов по нему в банке, выдавшем сертификат, или любом филиале (отделении) этого банка.

Одной из особенностей данного вида договора является то, что это реальный договор, то есть он считается заключенным не с момента подписания его сторонами, а с момента внесения (перечисления) денежных средств во вклад.

Сумма вклада состоит из первоначальной суммы, внесенной в момент его открытия, и сумм дополнительных взносов (в случае, если вклад пополняемый).

Банками обычно фиксируется минимальная сумма депозита, кроме того, в рамках одного вклада зачастую устанавливается различная ставка в зависимости от суммы внесенных во вклад средств.

Сумма вклада — это собственность вкладчика, она должна быть возвращена вкладчику в любом случае, причем банк обязан выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика, даже в случае, если вклад является срочным.

Размер вклада является банковской тайной.

Срок банковского депозита — это определенный период времени, на который депозит помещается в банк и заключается депозитный договор. Срок обязательно оговаривается в договоре срочного банковского депозита.

В случаях, когда срочный вклад возвращается вкладчику по его требованию до истечения срока либо до наступления иных обстоятельств, указанных в договоре банковского вклада, проценты по вкладу выплачиваются в размере, соответствующем размеру процентов, выплачиваемых банком по вкладам до востребования, если договором не предусмотрен иной размер процентов. При этом сумму вклада вкладчик получит в любом случае, даже если вклад истребован досрочно.

Банковской практике известен достаточно широкий круг разновидностей банковских вкладов. Однако с точки зрения гражданского права по своим существенным признакам могут быть выделены следующие виды вкладов и соответственно — виды договоров банковского вклада:

— договор банковского вклада (депозита) до востребования — договор, в соответствии с которым вкладополучатель обязан возвратить вклад (депозит) и выплатить начисленные по нему проценты по первому требованию вкладчика (данный вид вклада наиболее близок к договору текущего банковского счета, но в отличие от последнего он открывается не для совершения операций, а для хранения денежных средств и получения процентов, хотя размер процентов по вкладам до востребования традиционно невысок);

— договор срочного банковского вклада (депозита) — договор, в соответствии с которым вкладополучатель обязан возвратить вклад (депозит) и выплатить начисленные по нему проценты по истечении указанного в договоре срока;

— договор условного банковского вклада (депозита) — договор, в соответствии с которым вкладополучатель обязан возвратить вклад (депозит) и выплатить начисленные по нему проценты при наступлении (ненаступлении) определенного в договоре события. Следует учитывать, что в данном случае речь идет именно о событии, т. е. об обстоятельствах, которые наступят независимо от воли сторон договора. Договор условного банковского вклада достаточно близок к договору срочного вклада. Это дало некоторым авторам основание утверждать, что режим условных вкладов «принципиально аналогичен режиму срочных вкладов» .

Данный перечень видов вкладов нельзя рассматривать как исчерпывающий. Однако принципиальное правовое значение для регламентации отношений сторон имеет именно деление вкладов в зависимости от условия о том, может ли он быть истребован вкладчиком в любое время либо только при истечении определенного срока (наступлении события).

В то же время необходимо подчеркнуть, что в тех случаях, когда вкладчиком является физическое лицо, независимо от вида вклада вкладчик вправе в любое время потребовать его возврата.

Банковский вклад (депозит) — денежные средства в белорусских рублях или иностранной валюте, размещаемые физическими и юридическими лицами в банке или небанковской кредитно-финансовой организации в целях хранения и получения дохода на срок, либо до востребования, либо до наступления (ненаступления) определенного в заключенном договоре обстоятельства (события).

В Беларуси представлены банковские депозиты, облигации и сберегательные сертификаты. Это консервативные виды вкладов, обеспечивающий небольшой, но стабильный доход. Они могут использоваться:

— для обеспечения сохранности денежных средств,

— для получения доходов,

— для целевого накопления для приобретения чего-либо,

— для обеспечения безналичных перечислений,

— или являться гарантийным обеспечением (например, кредита).

Банковский депозит сегодня считается самым доступным и понятным инструментом инвестирования. Зачастую, именно его и называют «вкладом» .

Выделяют следующие виды договора банковского вклада в Республике Беларусь:

— до востребования (вкладополучатель обязан возвратить вклад и выплатить начисленные по нему проценты по первому требованию вкладчика);

— срочный (вкладополучатель обязан возвратить депозит и выплатить начисленные по нему проценты по истечении указанного в договоре срока);

— условный (вкладополучатель обязан возвратить вклад (депозит) и выплатить начисленные по нему проценты при наступлении (ненаступлении) определенного в заключенном договоре обстоятельства (события)).

3.3 Стороны договора банковского вклада, их права и обязанности Одной из сторон рассматриваемого договора всегда является банк или небанковская кредитно-финансовая организация (вкладополучатель). Причем согласно законодательству небанковские кредитно-финансовые организации могут привлекать во вклады только средства юридических лиц. Для привлечения вкладов (депозитов) необходимо получение соответствующей лицензии Национального банка в соответствии с Инструкцией о порядке государственной регистрации и лицензирования деятельности банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, утвержденной постановлением Правления Национального банка от 28 июня 2001 г. № 175.

Другой стороной договора банковского вклада (депозита) могут быть юридические лица, индивидуальные предприниматели, физические лица (вкладчики).

По нашему мнению, применительно к договору банковского вклада (депозита) индивидуальные предприниматели находятся в том же правовом положении, что и юридические лица, и гарантии сохранности вкладов, предусмотренные для физических лиц, не распространяются на вклады, которые размещены физическим лицом, действующим в качестве индивидуального предпринимателя. Этот вывод следует, во-первых, из норм п. 2 ГК, в котором указано, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из законодательства или существа правоотношения. Во-вторых, режим счета, открываемого индивидуальному предпринимателю, отличается от режима счета, открываемого физическому лицу, не осуществляющему предпринимательской деятельности. В-третьих, под счетами и вкладами (депозитами) физических лиц понимаются любые их счета и вклады (депозиты), не используемые для деятельности, при осуществлении которой физическое лицо выступает в качестве индивидуального предпринимателя [19, ст. 22].

Вкладчиками могут являться дееспособные совершеннолетние физические лица (т.е. физические лица, достигшие 18-летнего возраста).

В отношении несовершеннолетних законодательство различно решает вопрос об их возможности самостоятельно заключать договор банковского вклада в зависимости от того, достигли ли они 14 лет.

Согласно ст. 25 ГК несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут вносить вклады и распоряжаться ими. Подчеркнем, что они вправе вносить вклады, но не вправе самостоятельно заключать договоры текущего (расчетного) банковского счета. Поэтому практика многих банков, в которых одновременно с договором банковского вклада заключается и договор текущего банковского счета для зачисления на него процентов по вкладу, вызывает дополнительные сложности. Ведь исходя из требований ст. 25 ГК все сделки, помимо тех, что указаны в п. 2 данной статьи, несовершеннолетний вправе совершать лишь с письменного согласия законных представителей — родителей, усыновителей или попечителей. Договор текущего банковского счета в п. 2 ст. 25 ГК не указан, следовательно, несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет может заключить такой договор только с согласия родителей (усыновителей, попечителей).

Несовершеннолетние в возрасте до 14 лет (малолетние) сами не вправе заключать договоры банковского вклада. В то же время от их имени соответствующие договоры могут заключать их родители (усыновители, опекуны).

Вкладами, внесенными кем-либо на имя малолетних (лиц в возрасте до 14 лет), распоряжаются их родители, усыновители или опекуны с соблюдением правил [19, ст.35].

Отметим, что вклад (депозит) может быть внесен вкладчиком на имя другого лица, которое приобретает права вкладчика со дня предъявления им вкладополучателю первого требования, основанного на правах в отношении данного вклада (депозита). При этом имя физического лица или наименование юридического лица, на имя которого вносится вклад (депозит), указываются в договоре банковского вклада (депозита) на имя другого лица.

Согласно ст. 400 ГК договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу, признается договором в пользу третьего лица. Однако отношения по вкладу, внесенному на имя третьего лица, обладают определенной спецификой и лишь частично подчиняются положениям ст. 400 ГК. Традиционно договор в пользу третьего лица может указывать либо не указывать лицо, в пользу которого должно быть произведено исполнение [19, ст. 400]. В то же время в соответствии со ст. 190 БК в договоре банковского вклада (депозита) на имя другого лица обязательно указываются имя физического лица или наименование юридического лица, на имя которого вносится вклад (депозит). В рассматриваемом случае лицо, на имя которого внесен вклад, приобретает права вкладчика со дня предъявления им вкладополучателю первого требования, основанного на правах в отношении данного вклада (депозита). Если до предъявления первого требования лицо, на имя которого внесен вклад (депозит), отказалось от вклада (депозита), либо физическое лицо умерло, признано безвестно отсутствующим или объявлено умершим, либо юридическое лицо ликвидировано, то лицо, заключившее договор банковского вклада (депозита), может воспользоваться правами в отношении внесенного им вклада (депозита) на имя другого лица. При этом возникает вопрос о том, кто может осуществлять права вкладчика в той ситуации, когда третье лицо, на имя которого внесен вклад, еще не заявило о своих правах и не отказалось от вклада. Мы солидарны с теми авторами, которые указывают, что до выражения третьим лицом «своего намерения воспользоваться правами вкладчика, лицо, заключившее договор банковского вклада, может само осуществить эти права в отношении внесенных им средств». Иной подход должен бы привести к выводу, что в указанном случае в течение определенного периода времени отсутствует (не определена) одна из сторон договора [3, ст. 190].

Даже в той ситуации, когда имеет место обычный вклад (не вклад на имя третьего лица), вкладчик может уполномочить иное лицо получить денежные средства со вклада. При этом законодательство предусматривает возможность удостоверения доверенностей на получение соответствующих выплат непосредственно в том банке, в котором открыт счет.

Доверенность на получение гражданами выплат в банках, в которых открыт текущий (расчетный) банковский счет либо размещен банковский вклад, может быть удостоверена должностным лицом — руководителем банка (его обособленного подразделения) или уполномоченным им лицом, состоящим в трудовых отношениях с банком, путем издания соответствующего приказа либо руководителем (заместителем) организации, в которой гражданин работает или учится, жилищно-эксплуатационной организации по месту жительства гражданина, стационарного лечебного учреждения, в котором гражданин находится на излечении. Не может быть удостоверена банком и другими организациями доверенность от имени несовершеннолетнего, недееспособного, неграмотного гражданина либо гражданина, который не в состоянии подписать доверенность вследствие физического недостатка, болезни или по иным причинам.

Кроме того, права на денежные средства, внесенные гражданином во вклад или находящиеся на любом ином счете гражданина в банке, могут быть им завещаны путем совершения завещательного распоряжения непосредственно в том банке, в котором находится этот вклад (счет).

В соответствии со ст. 185 БК вкладчики свободны в выборе банка и (или) небанковской кредитно-финансовой организации для размещения во вклады (депозиты) принадлежащих им денежных средств и могут иметь вклады (депозиты) в одном либо нескольких банках и (или) одной либо нескольких небанковских кредитно-финансовых организациях.

Вкладчики могут распоряжаться вкладами (депозитами), получать по ним доход, совершать безналичные расчеты и пользоваться иными видами банковских услуг в соответствии с законодательством Республики Беларусь и договором банковского вклада (депозита).

Вкладчик имеет право на условиях ранее заключенного договора пополнять сумму вклада (депозита), если это предусмотрено условиями договора банковского вклада (депозита).

После заключения договора банковского вклада в соответствии со ст. 186 БК на банк возлагаются следующие основные обязанности:

— обеспечить сохранность вкладов (депозитов) и своевременность исполнения своих обязательств перед вкладчиками;

— возвратить вклад (депозит) в соответствии с условиями договора банковского вклада (депозита).

Банк возвращает вклад в соответствии с договором и с учетом требований ГК. Физическому лицу вклад может быть возвращен как наличными деньгами, так и в безналичном порядке. Причем вкладчик может дать распоряжение о перечислении суммы вклада на счет третьего лица. Юридическому лицу — вкладчику банк вправе вернуть сумму вклада только путем ее перечисления на один из расчетных счетов, принадлежащих этому же клиенту.

В случае заключения договора банковского вклада в иностранной валюте надлежащее исполнение обязательства банка будет заключаться в возврате им суммы вклада в той же иностранной валюте, если данная валютная операция разрешена валютным законодательством [19, ст. 186].

В случае несвоевременного возврата вклада и выплаты процентов банк может быть привлечен вкладчиком к ответственности.

Гарантии сохранности вкладов носят публично-правовой характер. Согласно ст. 120 БК государство поощряет и охраняет сбережения граждан, создает гарантии возврата вкладов. Для обеспечения гарантий возврата привлекаемых банками средств физических лиц и компенсации потери дохода по вложенным средствам в соответствии с законодательством Республики Беларусь могут разрабатываться различные формы гарантирования возврата привлекаемых банками средств физических лиц.

С 31 июля 2009 г. в Беларуси вступил в силу Закон «О гарантированном возмещении вкладов населения». С этого момента все страховые выплаты по вкладам населения, как в иностранной, так и в национальной валюте, осуществляются в 100%-ом объеме независимо от количества банковских депозитов у одного физического лица в конкретном банке, Агентством по гарантированному возмещению банковских депозитов физических лиц. Однако следует иметь в виду, что гарантии распространяются исключительно на основную сумму вклада.

Риск неполучения процентов по вкладам существует и лежит на вкладчике, поскольку закон не обязывает Агентство возмещать процентные доходы по депозиту при наступлении страхового случая. Следовательно, вкладчик должен вовремя получать процентный доход от банка, поскольку отзыв лицензий еще не означает, что банк стал банкротом. Если банк будет объявлен банкротом, то удовлетворение требований вкладчиков относятся к первой группе, и, по мере того как будет распродано имущество банка, вкладчик сможет получить проценты.

Физические лица, приобретающие облигации банков, также не попадают под действие закона о гарантированном возмещении вкладов.

Агентством формируется резерв на случай несостоятельности банков из ежеквартальных перечислений 0,3% от суммы привлеченных вкладов. С 2010 г. на эти цели также направлено 80% прибыли Национального банка Республики Беларусь, а в случае нехватки средств из резерва Агентства для возмещения вкладов физических лиц будет привлекаться бюджетный заем.

Далее подробно рассмотрим обязанность вкладополучателя выплатить вкладчику проценты по вкладу.

Вкладополучатель выплачивает вкладчику проценты по вкладу (депозиту) в размере, определяемом договором. Однако в течение срока действия договора размер процентов может быть изменен. В БК по-разному сформулированы нормы относительно изменения процентов по различным видам вкладов. Так, согласно части 2 ст. 187 БК размер процентов по банковским вкладам (депозитам) может быть изменен по соглашению сторон, если иное не предусмотрено договором банковского вклада (депозита).

В случае уменьшения вкладополучателем размера процентов по вкладу (депозиту) новый их размер применяется к вкладу (депозиту), внесенному до уведомления вкладчика об уменьшении размера процентов в республиканских печатных средствах массовой информации, являющихся официальными изданиями, или иным способом, предусмотренным договором банковского вклада (депозита), по истечении не менее одного месяца со дня уведомления [19, ст. 187].

Исходя из вышеизложенного, а также положений ст. 187 БК и ст. 420 ГК, одностороннее изменение договора по инициативе банка возможно, если соответствующее право закреплено в договоре. Если же вкладчик не согласен с изменившимся размером процентов, он вправе расторгнуть договор в общеустановленном порядке (досрочно истребовать свой вклад).

Конституционный Суд Республики Беларусь в своем решении от 6 ноября 2002 г. № Р-150/2002 «О конституционности уменьшения банками в одностороннем порядке процентных ставок по договорам банковского вклада (депозита)» признал, что законодательством Республики Беларусь предусмотрена возможность одностороннего изменения условий договора банковского вклада в части выплаты вкладчику процентов по вкладу независимо от вида вклада. [17, с. 179].

В то же время Конституционный Суд предложил Парламенту Республики Беларусь определить в БК случаи, при которых допустимо снижение банками в одностороннем порядке процентных ставок по вкладам граждан с целью исключения произвольного ухудшения условий договора для гражданина-вкладчика в отсутствие каких-либо объективных предпосылок [17, с. 179].

Предложения Конституционного суда были восприняты и на сегодняшний день в ч. 3 ст. 187 БК указано, что в случае уменьшения ставки рефинансирования, устанавливаемой Национальным банком, вкладополучатель вправе в одностороннем порядке, если это предусмотрено договором банковского вклада (депозита), уменьшить размер процентов, выплачиваемых по вкладу (депозиту) в официальной денежной единице Республики Беларусь (белорусских рублях), с предварительным уведомлением об этом вкладчика.

На практике всегда возникает вопрос о том, каким образом вкладчики должны уведомляться об изменении (уменьшении) процентов. Обязательно ли это уведомление должно производиться в письменном виде посредством направления письменного уведомления по месту жительства вкладчика, либо достаточно размещения банком объявления на информационном стенде, либо банк должен публиковать соответствующее объявление в средствах массовой информации.

На сегодняшний день в ч. 4 ст. 187 БК установлено, что вкладчики должны уведомляться об изменении (уменьшении) процентов в республиканских печатных средствах массовой информации, являющихся официальными изданиями, или иными способами, которые должны быть предусмотрены договором банковского вклада (депозита).

Договор банковского вклада (депозита) является публичным, отвечая всем его признакам. Во-первых, одной из сторон публичного договора выступает коммерческая организация, в данном случае — банк. Во-вторых, банк в рамках заключенного договора банковского вклада (депозита) оказывает услуги по размещению денежных средств физических и юридических лиц с последующим получением по ним дохода. В-третьих, оказывая подобного рода услуги, банк не вправе отдавать предпочтение одним вкладчикам перед другими (при начислении процентов, определении минимального размера вклада (депозита) и т. п.). В-четвертых, при наличии у банка соответствующей лицензии на осуществление привлечения во вклады (депозиты) средств физических и юридических лиц он не вправе отказать любому обратившемуся к нему вкладчику в заключении договора банковского вклада (депозита). При отказе банка от заключения договора вкладчик может обратиться в суд с требованием о понуждении вкладополучателя заключить договор на тех же условиях, которые предлагаются другим потенциальным вкладчикам, а также взыскать убытки, вызванные уклонением банка от заключения договора.

Основные права и обязанности сторон договора банковского вклада регламентированы в ст. 185−188 БК. В частности, в соответствии со ст. 185 БК вкладчики имеют следующие права, которым соответствуют обязанности банка: 1) свободно выбирать банк для размещения депозита (так как договор банковского вклада является публичным); 2) иметь любое число вкладов; 3) распоряжаться вкладами (депозитами), получать по ним доход, совершать безналичные расчеты и пользоваться иными видами банковских услуг в соответствии с законодательством и договором. Под иными видами банковских услуг понимается, например, возможность зачисления на расчетные (текущие) счета вкладчиками средств с вкладных счетов, открытых теми же лицами.

Основные права банка по договору банковского вклада касаются изменения размера процентов. Размер процентов по вкладу (депозиту) может быть изменен по соглашению сторон, если иное не предусмотрено договором банковского вклада (депозита). В одностороннем порядке банк может уменьшить размер процентов только в случае уменьшения ставки рефинансирования, устанавливаемой Национальным банком, если это предусмотрено договором банковского вклада (депозита). При этом обязательно предварительное уведомление об этом вкладчика [19, ст.185−187].

3.4 Имущественная ответственность по договору банковского вклада. Прекращение договора Выявление особенностей ответственности банков по договору банковского вклада производится на основе анализа общих норм о гражданско-правовой ответственности в совокупности со специальными нормами, непосредственно регламентирующими ответственность банков.

Во-первых, на банки распространяются общие принципы ответственности за неисполнение гражданско-правовых обязательств. Следовательно, банк как лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, во всех случаях отвечает за соответствующие правонарушения независимо от своей вины.

Во-вторых, в банковской практике принято заключение договоров банковского вклада, содержащих в себе условие об ограничении ответственности банка в определенных случаях, связанных, прежде всего, с ненадлежащим исполнением клиентом своих обязательств по договору. Однако некоторые банки включают условие об ограничении ответственности вне зависимости от исполнения клиентом своих обязательств.

В-третьих, в настоящее время происходит постепенное расширение сферы безвиновной ответственности, которое в банковской сфере может привести к кризисным ситуациям.

В-четвертых, вопрос о безвиновной ответственности довольно тесно связан с другими категориями гражданского права. В качестве последних можно назвать непреодолимую силу, случай и риск, которые в определенных условиях могут выступать как критерии распределения убытков между сторонами нарушенного обязательства.

Случай и непреодолимая сила являются самостоятельными основаниями для освобождения лица от ответственности. При этом непреодолимую силу можно рассматривать в качестве безусловного основания освобождения от ответственности, а случай может послужить основанием для освобождения от ответственности, только когда это предусмотрено действующим законодательством.

Ответственность по договору банковского вклада наступает в следующих случаях:

— невыполнение предусмотренных законом или договором обязанностей по обеспечению возврата вклада;

— утрата обеспечения возврата вклада или ухудшение его условий;

— принятие вклада от граждан неуполномоченным лицом или с нарушением законодательства о вкладах;

— невозврат вклада, его неправомерное удержание или невыплата процентов.

Во всех этих случаях вкладчик вправе потребовать от своего контрагента немедленного возврата суммы вклада. В первом и втором случае ответственность состоит в уплате вкладчику неустойки в форме банковского процента (ставки рефинансирования), исчисленной на день возврата долга, а также в возмещении убытков. В третьем случае ответственность строже: это ставка банковского процента на день возврата долга, а сверх нее взыскиваются все причиненные вкладчику — гражданину убытки (сверх суммы неустойки). В четвертом случае банк обязан уплатить вкладчику проценты, предусмотренные договором банковского вклада, за все время хранения вклада и, сверх того, неустойку в размере ставки рефинансирования.

Имущественная ответственность по договору банковского вклада. Прекращение договора Ответственность по договору банковского вклада наступает в следующих случаях:

— невыполнение предусмотренных законом или договором обязанностей по обеспечению возврата вклада;

— утрата обеспечения возврата вклада или ухудшение его условий;

— принятие вклада от граждан неуполномоченным лицом или с нарушением законодательства о вкладах;

— невозврат вклада, его неправомерное удержание или невыплата процентов [10, с. 376].

Во всех этих случаях вкладчик вправе потребовать от своего контрагента немедленного возврата суммы вклада. В первом и втором случае ответственность состоит в уплате вкладчику неустойки в форме банковского процента (ставки рефинансирования), исчисленной на день возврата долга, а также в возмещении убытков. В третьем случае ответственность строже: это ставка банковского процента на день возврата долга, а сверх нее взыскиваются все причиненные вкладчику — гражданину убытки (сверх суммы неустойки). В четвертом случае банк обязан уплатить вкладчику проценты, предусмотренные договором банковского вклада, за все время хранения вклада и, сверх того, неустойку в размере ставки рефинансирования.

Прекращение договора банковского вклада осуществляется по общим правилам ГК в результате надлежащего исполнения (возврата вклада), а также досрочного расторжения договора.

Достаточно часто договор банковского вклада расторгается вкладчиком досрочно. В таком случае возникают вопросы о размере процентов по вкладу.

Если вкладчиком является физическое лицо, то оно вправе потребовать досрочного возврата вклада в любое время независимо от вида вклада и его срока. Банк при этом обязан вернуть вклад в течение 5 дней со дня предъявления вкладчиком соответствующего требования. Более того, даже если в договоре будет закреплен отказ вкладчика от права на досрочный отзыв вклада, эти условия будут ничтожными. Как отмечено в ст. 186 БК, если срочный или условный банковский вклад (депозит) возвращается вкладчику по его требованию до истечения срока возврата вклада (депозита) либо до наступления события, указанного в договоре, проценты по вкладу (депозиту) выплачиваются в размере и порядке, установленных договором банковского вклада (депозита). Обычно в договор срочного (условного) банковского вклада включают условие о том, что в случае досрочного истребования вклада проценты по нему пересчитываются по ставке, установленной по вкладу до востребования.

Иногда процентная ставка пересчитывается в подобных случаях дифференцированно, например, при сроке вклада 12 месяцев и ставке 16% годовых в договоре указывают, что при его досрочном расторжении вкладчиком до истечения 6 месяцев с даты внесения вклада проценты выплачиваются по ставке, установленной по вкладам до востребования, при расторжении по истечении 6 месяцев, но до истечения 12 месяцев с даты внесения вклада — по ставке 10% годовых. Полагаем, что при этом вкладчика не надо дополнительно уведомлять об изменении процентной ставки, поскольку он был об этом уведомлен уже при заключении договора.

Если по истечении срока банковского вклада (наступления предусмотренного договором условия) вкладчик не изъял свой вклад, такой срочный (условный) вклад трансформируется во вклад до востребования, если иное не предусмотрено соответствующим договором.

Право юридического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, на досрочный возврат депозита может быть предусмотрено договором. В противном случае досрочный возврат допускается лишь с согласия банка. Некоммерческая организация не может требовать досрочного возврата вклада ни на основании договора, ни на основании закона ввиду его отсутствия.

Законодательство умалчивает о возможности досрочного расторжения договора банковского вклада по инициативе банка. Однако полагаем, что если соответствующие условия содержатся в договоре банковского вклада, в том числе срочного, он может быть досрочно расторгнут по инициативе банка. Вместе с тем считаем, что по инициативе банка договор может быть досрочно расторгнут только по основаниям, связанным с риском неисполнения в дальнейшем банком своих обязательств по договору.

В случае отказа банка возвратить сумму вклада по требованию вкладчик вправе обратиться в суд с иском о расторжении договора банковского вклада и о взыскании его суммы вместе с причитающимися процентами и штрафными санкциями.

Прекращение договора банковского вклада осуществляется по общим правилам ГК в результате надлежащего исполнения (возврата вклада), а также досрочного расторжения договора.

Достаточно часто договор банковского вклада расторгается вкладчиком досрочно. В таком случае возникают вопросы о размере процентов по вкладу.

Если вкладчиком является физическое лицо, то оно вправе потребовать досрочного возврата вклада в любое время независимо от вида вклада и его срока. Банк при этом обязан вернуть вклад в течение 5 дней со дня предъявления вкладчиком соответствующего требования. Более того, даже если в договоре будет закреплен отказ вкладчика от права на досрочный отзыв вклада, эти условия будут ничтожными.

В случае отказа банка возвратить сумму вклада по требованию вкладчик вправе обратиться в суд с иском о расторжении договора банковского вклада и о взыскании его суммы вместе с причитающимися процентами и штрафными санкциями.

Итак, банк несет ответственность за:

1) Неправомерное разглашение банковской тайны вкладчика.

2) Несохранность денежных средств на вкладном счете.

3) Неправильное начисление и выплату процентов по вкладу в соответствии с Прейскурантом.

4) За неначисление, а равно неправильное начисление процентов по вкладу Банк уплачивает вкладчику штраф в размере 0,1 базовой величины, установленной на день выплаты штрафа.

5) Банк не несет ответственность за возникновение конфликтных ситуаций вне сферы его контроля, а также за неисполнение условий.

На основании всего изложенного мы пришли к следующим выводам:

— Ответственность по договору банковского вклада наступает в следующих случаях: невыполнение предусмотренных законом или договором обязанностей по обеспечению возврата вклада; утрата обеспечения возврата вклада или ухудшение его условий; принятие вклада от граждан неуполномоченным лицом или с нарушением законодательства о вкладах; невозврат вклада, его неправомерное удержание или невыплата процентов.

— Прекращение договора банковского вклада осуществляется по общим правилам ГК в результате надлежащего исполнения (возврата вклада), а также досрочного расторжения договора.

— Досрочно договор банковского вклада может быть расторгнут по инициативе физического лица. Юридические лица могут требовать досрочного расторжения договора только если это предусмотрено договором или получено согласие банка.

— Законодательством не урегулирована возможность досрочного расторжения договора банковского вклада по инициативе банка.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Исследовав данную тему, мы приходим к следующим выводам.

Ценная бумага — это документ, удостоверяющий имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении этого документа. Из этого следует, что ценная бумага представляет собой, во-первых, документ, представляющий собой определенное имущественное право. В нем содержится информация о субъекте этого права и об обязанном лице.

Во-вторых, речь идет именно о документе, то есть официальной записи, выполненной на бумажном носителе и имеющей строго определенную форму и обязательные реквизиты. Отсутствие хотя бы одного из реквизитов или нарушение указанной формы влечет ничтожность бумаги.

В-третьих, этот документ неразрывно связан с воплощенным в нем имущественным правом, ибо реализовать это право или передать его другому лицу можно только путем соответствующего использования самого этого документа.

Виды имущественных прав, которые могут удостоверяться ценными бумагами, как и их обязательные реквизиты и требования к форме, определяются только законом либо в установленном им порядке. Следовательно, не любые виды гражданских прав могут удостоверяться ценными бумагами или облекаться в их форму — для этого требуется указание закона, а не воля сторон.

По результатам проведенного исследования правового регулирования договора банковского вклада (депозита) мы пришли к следующим выводам:

1) В соответствии со ст. 773 Гражданского кодекса по договору банковского вклада (депозита) одна сторона (вкладополучатель) принимает от другой стороны (вкладчика) денежные средства в белорусских рублях или иностранной валюте — вклад (депозит) и обязуется возвратить вкладчику денежные средства, проводить безналичные расчеты по поручению вкладчика в соответствии с договором, а также выплатить начисленные по вкладу (депозиту) проценты на условиях и в порядке, определенных этим договором.

2) Банковский вклад (депозит) — денежные средства в белорусских рублях или иностранной валюте, размещаемые физическими и юридическими лицами в банке или небанковской кредитно-финансовой организации в целях хранения и получения дохода на срок, либо до востребования, либо до наступления (ненаступления) определенного в заключенном договоре обстоятельства (события).

3) В Беларуси представлены банковские депозиты, облигации и сберегательные сертификаты. Это консервативные виды вкладов, обеспечивающий небольшой, но стабильный доход. Они могут использоваться: для обеспечения сохранности денежных средств; для получения доходов; для целевого накопления для приобретения чего-либо; для обеспечения безналичных перечислений или являться гарантийным обеспечением (например, кредита).

4) Договор банковского вклада (депозита) должен быть заключен в письменной форме. Письменная форма договора считается соблюденной, если он оформлен документально (депозитным договором, сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом, договором вкладного счета и т. п.). Несоблюдение письменной формы договора банковского вклада (депозита) влечет за собой признание этого договора недействительным со дня его заключения.

5) Сумма вклада состоит из первоначальной суммы, внесенной в момент его открытия, и сумм дополнительных взносов (в случае, если вклад пополняемый).

6) Срок банковского депозита — это определенный период времени, на который депозит помещается в банк и заключается депозитный договор. Срок обязательно оговаривается в договоре срочного банковского депозита.

7) Выделяют следующие виды договора банковского вклада в Республике Беларусь:

— до востребования (вкладополучатель обязан возвратить вклад и выплатить начисленные по нему проценты по первому требованию вкладчика);

— срочный (вкладополучатель обязан возвратить депозит и выплатить начисленные по нему проценты по истечении указанного в договоре срока);

— условный (вкладополучатель обязан возвратить вклад (депозит) и выплатить начисленные по нему проценты при наступлении (ненаступлении) определенного в заключенном договоре обстоятельства (события)).

8) Одной из сторон рассматриваемого договора всегда является банк или небанковская кредитно-финансовая организация (вкладополучатель). Другой стороной договора банковского вклада (депозита) могут быть юридические лица, индивидуальные предприниматели, физические лица (вкладчики).

9) Основные права и обязанности сторон договора банковского вклада регламентированы в ст. 185−188 БК. В частности, в соответствии со ст. 185 БК вкладчики имеют следующие права, которым соответствуют обязанности банка: 1) свободно выбирать банк для размещения депозита (так как договор банковского вклада является публичным); 2) иметь любое число вкладов; 3) распоряжаться вкладами (депозитами), получать по ним доход, совершать безналичные расчеты и пользоваться иными видами банковских услуг в соответствии с законодательством и договором. Под иными видами банковских услуг понимается, например, возможность зачисления на расчетные (текущие) счета вкладчиками средств с вкладных счетов, открытых теми же лицами.

Основные права банка по договору банковского вклада касаются изменения размера процентов. Размер процентов по вкладу (депозиту) может быть изменен по соглашению сторон, если иное не предусмотрено договором банковского вклада (депозита). В одностороннем порядке банк может уменьшить размер процентов только в случае уменьшения ставки рефинансирования, устанавливаемой Национальным банком, если это предусмотрено договором банковского вклада (депозита). При этом обязательно предварительное уведомление об этом вкладчика.

10) Прекращение договора банковского вклада осуществляется по общим правилам ГК Республики Беларусь в результате надлежащего исполнения (возврата вклада), а также досрочного расторжения договора.

11) Досрочно договор банковского вклада может быть расторгнут по инициативе физического лица. Юридические лица могут требовать досрочного расторжения договора только если это предусмотрено договором или получено согласие банка. Возможность досрочного расторжения договора банковского вклада по инициативе банка законодательством не урегулирована.

В заключение отметим, что операции по привлечению денежных средств на основании договора банковского вклада обычно занимают значительное место в пассивных операциях банков. Однако, как показало наше исследование, при всей распространенности подобных операций ряд связанных с ними вопросов не находит однозначного решения в законодательстве и правоприменительной практике. В этой связи автор выносит следующие рекомендации:

— Урегулировать на законодательном уровне вопрос о возможности (или невозможности) досрочного расторжения договора банковского вклада по инициативе банка.

— Разработать статью БК Республики Беларусь «Прекращение договора банковского вклада (депозита)» .

— Разработать статью БК Республики Беларусь «Права и обязанности вкладополучателя» .

— Предусмотреть в Гражданском кодексе большее количество статей, регулирующих договор банковского вклада (депозита).

В настоящее время законодательство, регламентирующее отношения банковского счета, находится в стадии развития. Некоторые его положения уже устоялись, однако как правоприменительная практика, так и доктринальные работы вскрывают множество противоречий в правовой регламентации рассматриваемых отношений. Несмотря на принятие БК, законодательство в этой сфере не отличается стабильностью.

Это во многом обусловлено объективными предпосылками, главная из которых — дискуссионность многих вопросов, возникающих в данной сфере, — неоднозначным является даже вопрос о природе рассматриваемого вида договора. Практическое значение вопроса о правовой природе договора состоит в том, что в зависимости от ответа на него к указанным правоотношениям применяются те или иные нормы.

Юридическая сущность проводимых банком операций по счету сводится к переводу в той или иной форме прав в отношении банка от плательщика к получателю денежных средств. Законом не предусмотрено возможности ограничения права клиента на расторжение договора. Договор банковского счета должен считаться прекращенным с момента получения банком письменного заявления клиента о расторжении договора (закрытии счета), если более поздний срок не указан в заявлении. При этом расторжение договора банковского счета является основанием закрытия счета клиента.

Рассмотрев правовую сущность и значение договора, можно прийти к выводу, что стабильность гражданского оборота во многом зависит от стабильности и совершенства правового регулирования отношений, возникающих из договоров банковского счета и от добросовестного исполнения банком и клиентом своих обязанностей.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Агарков, М. М. Основы банковского права: Курс лекций; Учение о ценных бумагах. — М.: Бек, 1994. -349 с.

2. Агарков, М. М. Учение о ценных бумагах / М. М. Агарков. — М.: Финстатинформ, 1993. — 140 с.

3. Алексеев, С. С. Государство и право. Начальный курс. — М.: Юридическая литература, 1996. — 65 с.

4. Алексеева, Д.Г., Хоменко Е. Г., Пыхтин С. В. Банковское право: Учебное пособие — 4-е изд., перераб. и доп., 2011. С. 314.

5. Арефьева, Н.Н. [и др.]; под общ. ред. И. А. Волковой. Банковское право: учебное пособие / - 2-е изд., перераб. и доп. — М.: Академия, 2005. — 574 с.

6. Балинт, И. Мурани, М. Макроэкономика: учебное пособие / И. Балиант, М. Мурани. — М.: Профиздат, 2008. — 458 с.

7. Банковский кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 3 окт. 2000 г.: одобр. Советом Респ. 12 окт. 2000 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 26 дек. 2007 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». — Минск, 2008.

8. Белов, В. А. Сингулярное правопреемство в обязательстве / В. А. Белов. — 2-е изд. стер. — М.: АО Центр ЮрИнфоР, 2001. — 265 с.

9. Белов, В. А. Ценные бумаги в Российском гражданском праве / Под ред. Е. А. Суханова. — М.: ЮрИнфор, 1996. -438 с.

10. Беневоленская, З. Э. Доверительное управление имуществом в сфере предпринимательства. — СПб.: Юридический центр пресс, 2002. 282 с.

11. Большой юридический словарь / под ред. А. Я. Сухарева, В. Е. Крутских. — 2-е изд., перераб. и доп. — М.: ИНФРА-М, 2004. — 704 с.

12. Брагинский, М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга пятая. Том 2: Договоры о банковском вкладе, банковском счете; банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари. М., 2011. 1359 с.

13. Брагинский, М.И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. 2-е изд. — М.: Статус, 2007. С. 350 (автор соответствующей главы — М.И. Брагинский).

14. Брагинский, М.И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга пятая: Договоры о банковском вкладе, банковском счете; банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари. — М.: Статус, 2006. С. 78. (автор соответствующей главы — В.В. Витрянский).

15. Братко, А. Г. Банковское право в России (вопросы теории и практики). М.: изд. Гарант, 2007. 290 с.

16. Бутина, И. Н. Ценные бумаги как объект гражданских прав: законодательное регулирование и научные концепции // Юридический мир. — 2006. — № 6. С. 5 — 8.

17. Вишневский, А. А. Банковское право. Краткий курс лекций / А. А. Вишневский. — М.: Наука, 2002. — 179 с.

18. Герчикова, И. Н. Макроэкономика: учебник / И. Н. Герчикова. — М.: Банки и биржи, ЮНИТИ, 2006. — 448 с.

19. Гражданский кодекс Республики Беларусь: Кодекс Республики Беларусь, 7 дек. 1998 г., № 218−3: Принят Палатой представителей 28 окт. 1998 г.: одобрен Советом Республики 19 ноя. 1998 г.: (в ред. от 31.12.2014 г).

20. Гражданское право. В 4 т. Том 4. Обязательственное право. Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. / Под ред. Суханова Е. А. М., 2008. 766 с.

21. Гражданское право: Учебник. Т. 2. Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. 4-е изд., переработ. и доп. М., 2003. С. 519. (автор соответствующей главы — Д.А. Медведев).

22. Грибов, А. Ю. Деньги и ценные бумаги: сущность и правовой режим / А. Ю. Грибов. — М.: РИОР, 2006. — 190 с

23. Гузнов, А.Г., Щелконов Е. М., Борисенко А. А. Новеллы в регулировании порядка открытия и закрытия банковских счетов // Деньги и кредит, 2008. — № 7.

24. Демушкина, Е. Ценные бумаги // Закон. — 1995. — № 7. — С. 23 — 25

25. Дружкова, Г. А. К вопросу о возмещении убытков, возникающих при нарушениях банками обязательств из договора банковского счета // Юрист, 2008. — № 14.

26. Ефимова, Л. Г. Банковские сделки: право и практика. М., 2001. С. 256.

27. Заключения сделок по купле-продаже негосударственных ценных бумаг в ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа»: Правила ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа» от 01.12.2003 № 250.

28. Инструкция о порядке осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам, утв. Министерства финансов Республики Беларусь от12.09.2006 № 112.

29. Инструкция о порядке совершения сделок с ценными бумагами на территории Республики Беларусь: утв. постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 12.09.2006 № 112.

30. Итальянский проект торгового кодекса комиссии проф. Ч. Виванте / перевод под ред. В. М. Гордона. — Изд-во Пролетарий, 1925. — 131 с.

31. Калемина, В. В. Договорное право: учебное пособие / В. В. Калемина, Е. А. Рябченко. — М.: ОМЕГ АЛ, 2006. — 240 с.

32. Касимов, Ю.Ф.

Введение

в теорию оптимального портфеля ценных бумаг: учеб. пособие / Ю. Ф. Касимов. — М.: Анкил, 2005. — 144 с.

33. Каценеленбаум, З.С. К вопросу о сущности банковского депозита // Деньги и кредит, 2009. № 4. С. 74−75.

34. Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь: в 2 кн. Кн.1 / Отв. ред. В. Ф. Чигир. — Мн.: Амалфея, 2000.

35. Корнилова, Н. В. Понятие и правовая природа договора банковского вклада // Закон, 2007. № 8. С. 19−26

36. Красавчикова, Л. О. Понятие и система личных неимущественных прав граждан (физических лиц) в гражданском праве Российской Федерации.- Екатеринбург: Уральская государственная юридическая академия, 1994. — 86 с.

37. Крашенинников, Е.А. О легальных определениях ценных бумаг // Правоведение. — 1992. -№ 4. -С. 37 -40.

38. Крашенинников, Е. А. Очерки по торговому праву. — Ярославль: Ярославский государственный университет, 1995. — 68 с.

39. Криничанский, К. В. Рынок ценных бумаг: учеб. пособие / К. В. Криничанский. — 2-е изд. — М.: Дело сервис, 2010. — 608 с.

40. Крылова, М. Ценная бумага — вещь, документ или совокупность прав? / М. Крылова // Рынок ценных бумаг. — 1997. — № 5. — С. 31.

41. Малахов, Ф. В. Рынок ценных бумаг / Ф. В. Малахов. — СПб.: Логос, 2006. — 435 с.

42. Мурзин, Д. В. Ценные бумаги — бестелесные вещи: Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. — М.: Статут, 1998. — 173 с.

43. Нерсесов, Н. Д. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. — М.: Статут, 2000. — 248 с.

44. Нерсесов, Н. О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве / Н. О. Нерсесов. — М.: Статут, 2000. — 286 с.

45. Новицкий, И. Б. Сделки. Исковая давность. — М.: ГосЮрИздат, 1954. С 55.

46. О выпуске облигаций государственного сберегательного займа Республики Беларусь. Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 16.07.2001 № 1053 (ред. от 10.02.2009).

47. О депозитарной деятельности и центральном депозитарии ценных бумаг в Республике Беларусь: Закон Республики Беларусь от 09.07.1999 № 280-З (ред. от 08.07.2012).

48. О регулировании депозитарной деятельности: постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 22 ноября 2006 г. № 143 (ред. от 14.11.2008).

49. О совершенствовании регулирования вексельного обращения в Республики Беларусь. Указ Президента Республики Беларусь от 9 марта 2010 г. № 143 (Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2010 г., № 66, 1/11 477).

50. О хозяйственных обществах. Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020;XII (ред. от 15.07.2010).

51. О ценных бумагах и фондовых биржах: Закон Республики Беларусь от 12.03.1992 № 1512-XII. (ред. от 16.07.2010).

52. Об информации, информатизации и защите информации: Закон Республики Беларусь от 4 января 2014 г. № 102-З (Национальный правовой Интернет-портал Республики Беларусь, 10.01.2014, 2/2100).

53. Об обращении переводных и простых векселей: Закон Республики Беларусь от 22 декабря 2011 г. № 328-З.

54. Об операционных фондовых рейтингах членов биржи и профессиональных участников внебиржевого рынка акций открытых акционерных обществ: Положение Открытого акционерного общества «Белорусская валютно-фондовая биржа» от 19.03.2003 № 33 (ред. от 04.02.2008).

55. Об утверждении Инструкции о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг. Постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 11.12.2009 № 146 (ред. от 27.08.2012).

56. Об утверждении Инструкции по размещению, обращению и погашению краткосрочных облигаций Национального банка Республики: Постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 27.12.2006 № 217. (ред. от 05.02.2015).

57. Об утверждении основных условий выпуска отдельных государственных ценных бумаг Республики Беларусь. Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 13.02.2003 № 173 (ред. от 10.02.2009).

58. Об утверждении основных условий выпуска, обращения и погашения государственных облигаций, номинированных в иностранной валюте, для физических лиц. Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 05.12.2012 № 1115.

59. Об утверждении основных условий выпуска, размещения и погашения государственных облигаций, номинированных в иностранной валюте. Постановление Совета Министров от 10.12.1999 № 1929 (ред. от 12.09.2014).

60. Об утверждении Положения о производных ценных бумагах: постановление Комитета по ценным бумагам при Совете Министров Республики Беларусь, 4 февр. 2002 г., № 02/П: (ред. от 12.11.2014).

61. Об электронном документе: Закон Республики Беларусь от 28.12.09 № 113-З.

62. Порядок работы белорусской котировочной автоматизированной системы ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа» и представления информации об условиях зарегистрированных сделок: Протокол Открытого акционерного общества «Белорусская валютно-фондовая биржа» от 08.02.2008 № 10.

63. Правила листинга ценных бумаг в ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа»: утв. Протоколом Открытого акционерного общества «Белорусская валютно-фондовая биржа» от 05.03.2009 № 7.

64. Пухан, И. Римское право: базовый учебник / И. Пухан, М. Поленак-Акимовская; пер. с македонского д-р. юрид. наук, проф. В. А. Томсинова, Ю. В. Филиппова; под ред. В. А. Томсинова. — М.: ИКД ЗЕРЦАЛО-М, 2003. — 448 с.

65. Романов, Г. В. Макроэкономика: учебник / Г. В. Романов. — М.: Новое знание, 2006. — 640 с.

66. Рукавишникова, И. В. Вексель как объект гражданских правоотношений. — М.: ЮрИнфор, 2000. — 129 с.

67. Савченко, А. Т. Рынок ценных бумаг: учебник / А. Т. Савченко. — М.: ИНФРА-М, 2008. — 467 с.

68. Садиков, О. Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. — М.: Юридическая фирма Контракт, 2006. — 470 с.

69. Санфилиппо, Ч. Курс римского частного права: учебник / Ч. Санфилиппо; под ред. Д. В. Дождевой. — М.: Издательство БЕК, 2000. — 400 с.

70. Словарь современных правовых и экономических терминов / В. Н. Шимов [и др.]; под ред. В. Н. Шимова, В. С. Каменкова. — Минск: Тэхналогія, 1999. — 542 с.

71. Татур, И. И. Финансовый рынок: курс лекций / И. И. Татур. — Минск: БГЭУ, 2009. — 155с.

72. Трофименко А. Споры о ценных бумагах // Российская юстиция. — 1998. -№ 6. — С. 27 — 30

73. Туктаров, Ю. Эволюция инструментов фондового рынка / Ю. Туктаров // Рынок ценных бумаг. — 2004. — № 15. — С. 53−56.

74. Урукова, О. В. Бумаги на предъявителя в германском праве / О. В. Урукова // Юрист (РФ). — 2006. — № 8. — С. 35−36.

75. Фондовый рынок: учеб. пособие / Г. И. Кравцова [и др.]; под общ. ред. Г. И. Кравцовой. — Минск: БГЭУ. — 2008. — 327с.

76. Цитович, П. П. Очерк основных понятий торгового права / П. П. Цитович. — М.: ОА ЦентрЮрИнформ, 2001. — 448 с.

77. Шершеневич, Г. Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 года) / Г. Ф. Шершеневич. — М.: Фирма Спарк, 1994. — 335 с.

78. Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь / Под ред. В. Ф. Чигира в 3-х томах. — Мн.: 2003. Т.2. — 874 с.