Порядок заключения, изменения и расторжения хозяйственных договоров. 
Проект договора, протокол разногласий к договору, соглашение об изменении и расторжени

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ФГБОУ ВПО «Уральский государственный экономический университет»

Центр дистанционного образования Курсовая работа по дисциплине: Юридическая служба в организации по теме: Порядок заключения, изменения и расторжения хозяйственных договоров. Проект договора, протокол разногласий к договору, соглашение об изменении и расторжении хозяйственного договора Исполнитель: студент Направление юриспруденция Профиль гражданско-правовой Группа ЮРу-12КФ Ф.И.О Минин М.В.

Красноуфимск

Содержание Введение

1. Общая характеристика гражданско-правового договора в сфере хозяйственных отношений

1.1 Договор: сущность и понятие

1.2 Классификация договоров

1.3 Содержание договора

2. Договорные отношения: правила оформления и ведения хозяйственных договоров

2.1 Общая характеристика оформления договора

2.2 Правовое значение протоколов о намерениях, предварительных договоров и протоколов разногласий

2.3 Расторжение договора, признание его недействительным: гражданско-правовая характеристика Заключение Список использованных источников хозяйственный договор протокол Введение Актуальность темы настоящей работы обусловлена тем, что участники гражданского оборота, преследующие самые высокие цели, должны обладать определенной мобильностью. Процесс заключения сделки не всегда бывает быстрым и легким. В связи с этим сторонам очень важно юридически зафиксировать и оформить достигнутые в ходе переговоров договоренности.

Без преувеличения можно сказать, что в действующем ГК РФ более половины норм посвящены именно договорным отношениям, из 655 статей второй части кодекса более 600 регулируют отдельные разновидности договоров.

В то же время в последнее десятилетие отмечается стремительный рост споров, рассматриваемых российскими судами, связанных с признанием договоров или их отдельных пунктов недействительными и реализацией соответствующих имущественных притязаний их сторон (об этом говорят, в частности статистические данные, регулярно публикуемые в Вестнике Высшего Арбитражного Суда России).

В публикациях различных авторов часто указывается на коллизионность множества законодательных норм, связанных с регулированием договорных отношений. Так, отдельные виды договоров, помимо Гражданского кодекса, регулируются специальными федеральными законами, кроме этого, существуют подзаконные акты, постановления, приказы, инструкции, в которых можно обнаружить существенные противоречия с основным федеральным законодательством. Все это требует пристального внимания законодателя с целью приведения в соответствие противоречащих норм, устранения коллизий, пробелов.

Вопросам заключения и исполнения гражданского договора в настоящее время посвящено значительное количество исследований в области договорного права, которые по-прежнему имеют важное теоретическое и практическое значение. Однако, высказанные в них суждения о сущности гражданско-правового договора и порядке его заключения, остаются достаточно неоднозначными и дискуссионными.

В частности, это касается понятия и содержания гражданско-правового договора, принципа «свободы договора», классификации его условий, требований к форме договора и другим элементам влияющих на его действительность, понятия оферты, публичной оферты, акцепта и момента заключения договора.

Поэтому целью работы является исследование института гражданско-правового договора, выявление наиболее острых проблем в данной области.

В связи с поставленной целью в работе предстоит решить ряд задач:

— рассмотреть понятие договора в гражданском праве РФ;

— провести сравнительную классификацию договоров;

— проанализировать содержание договоров в гражданском праве РФ;

— изучить принятый в гражданском праве РФ порядок заключения, изменения и расторжения договора.

Объектом изучения является институт договора в гражданском праве РФ.

Предмет изучения — нормы законодательства и правоприменительная практика, касающаяся различных аспектов гражданско-правового договора, а также теоретические положения науки гражданского права.

Необходимо отметить, что в различное время проблемам заключения и исполнения договоров в гражданском праве России свои труды посвящали многие деятели науки. Разработки Брагинского М. И., Витрянского В. В., Сергеева А. П., Толстого Ю. К., Суханова Е. А., Гамбарова Ю. С., Грудцыной Л. Ю., Елисеева И. В., Валявиной Е. Ю., Кротова В. М., Илькова С. В., Егорова Ю. П., Алексеева С. С., Гонгало Б. М., Васильева А. С., Голофаева В. В., Чаусской О. А., Иоффе О. С., Мозолина В. П. были положены в основу дипломного исследования.

Нормативной основой работы стали Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, различные законы и подзаконные акты, регулирующие права и обязанности сторон по договору.

Курсовая работа состоит из введения, двух глав, разделенных на параграфы, заключения, списка используемых источников.

1. Общая характеристика гражданско-правового договора в сфере хозяйственных отношений

1.1 Договор: сущность и понятие Если анализировать исторический аспект развития гражданского права, можно увидеть, что цивилистическая категория договора и ее правовое оформление развивались и усложнялись по мере соответствующего развития товарного оборота (обмена). В классическом римском праве уже различали «соглашение» (conventio) как согласованное волеизъявление сторон и «договор» (contractus) как основа возникающих между ними обязательственных отношений (от лат. contrahere — «стягивать, вступать в обязательство путем соглашения»). Стороны договорных отношений обычно именуются контрагентами. В толковом словаре В. И. Даля договор рассматривается как «уговор, взаимное соглашение». На деловом языке, указывается там же, договором называются предварительные условия или частное обязательство, совершенное на законном основании — контрактом, условия — его кондициями, сдачу крепости на договоре называют капитуляциями".

В советской и постсоветской юридической литературе приведено много понятий договора, последовательно развивались в работах авторов различные предположения. Особенно четко это понятие выражено в исследованиях О. С. Иоффе. Признавая договор соглашением двух или нескольких лиц о возникновении, изменении или прекращении гражданских правоотношении, О. С. Иоффе вместе с тем отмечал: «Иногда под договором понимается само обязательство, возникающее из такого соглашения, в некоторых случаях этот термин обозначает документ, фиксирующий акт возникновения обязательства по воле всех его участников».

По мнению М. И Брагинского и В. В. Витрянского, договор рассматривается как совпадающее волеизъявление (соглашение) его участников (сторон), направленное на установление либо изменение или прекращение определенных прав и обязанностей. С этой точки зрения он является сделкой, юридическим фактом, главным основанием возникновения обязательственных правоотношений (п. 2 ст.307 ГК РФ). Исходя из этого, всякая двух или многосторонняя сделка считается договором (п. 1 ст.154 ГК РФ), а к самим договорам применяются соответствующие правила о сделках, в том числе об их форме (п. 2 ст.420 ГК РФ).

Договор — это соглашение двух или нескольких лиц об установлении или прекращении гражданских прав и обязанностей, в соответствии со ст. 420 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ). Он возникает всегда в результате выражения воли двумя или несколькими лицами. Волеизъявление указанных лиц должно быть взаимно согласованным. Однако договором является не любое соглашение лиц, а только такое, которое специально направленно на то, чтобы вызвать юридические последствия, то есть на возникновение, регулирование, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В связи с этим соглашение двух или более лиц, например, о приглашении в гости, либо о совместном посещении кинотеатра не может рассматриваться в качестве гражданско-правового договора, поскольку оно не направлено на достижение определённого правового результата, возникновение юридических прав и обязанностей.

Соглашение же двух лиц о купле-продаже, ремонте, строительстве дома является договором, так как в этом случае продавцом и покупателем, подрядчиком и заказчиком устанавливаются права и обязанности, регулируемые нормами гражданского законодательства.

Договор — это юридический факт, порождающий, изменяющий или прекращающий гражданские права и обязанности. Но в отличие от других юридических фактов (например, событий, причинения вреда и.т. д), которые влекут только установление, изменение или прекращение гражданских правоотношений, договор, кроме того, непосредственно и регулирует в соответствии с законом и соглашением сторон, поведение сторон, определяет их права, обязанности и ответственность. Таким образом, можно заключить, что договор устанавливает нормы права для определенного в нем круга лиц.

Договор — разновидность сделки, одно из наиболее распространённых оснований возникновения обязательств. Сделка — более широкое понятие, чем договор. Любой договор — всегда сделка. Однако не всякая сделка является договором. Только двусторонняя или многосторонняя сделка, в которой происходит взаимное согласование волеизъявления двух или более лиц, будет договором. Например, завещание, отказ от наследства — сделка, но не договор, поскольку в обоих случаях выражена воля одного лица.

На договор как разновидность сделок распространяются положения гражданского законодательства о сделках (об условиях действительности, форме сделок, последствиях признания их недействительными и некоторые другие).

К обязательствам, которые возникли из договора, применяются общие положения об обязательствах (ст. 307 — 419 ГК РФ), если иное не предусмотрено правилами об общих положениях, о договоре (гл. 27 ГК РФ), а также правилами об отдельных видах договоров, закреплённых в ГК РФ (п.3ст.420 ГК РФ). Общие положения о договоре применяются и к многосторонним договорам, если это не противоречит их многостороннему характеру (п. 4 ст.420 ГК РФ).

Необходимо проводить разграничение договора и обязательства. Договор является юридическим фактом, основанием возникновения гражданско-правовых обязательств. Обязательство же представляет собою гражданское правоотношение, основанием возникновения которого может быть не только договором, но и односторонние сделки, причинение вреда, неосновательное обогащение, акты государственных органов и органов местного самоуправления (ст. 8 ГК РФ).

Кроме того, слово «договор» может использоваться в различных значениях. Во-первых, договор рассматривают как юридический факт, служащий основанием возникновения, изменения или прекращения гражданских правоотношений. Во — вторых, договор — это соглашение двух или нескольких лиц, определяющее их права и обязанности. В — третьих, договором называют сам письменный документ, в котором изложено соглашение сторон.

В качестве одного из основных начал гражданского законодательства в ГК РФ закреплен принцип свободы договора (ст.421).

Он выражается в следующем:

Во-первых, в предоставлении гражданам и юридическим лицам возможности самостоятельно, по своему усмотрению, решать вопрос о необходимости заключения договора, при наличии в этом интереса;

Во-вторых, в недопущении, запрещении принуждения к заключению договора, кроме случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрено ГК, законом или добровольно принятым обязательством;

В-третьих, в наделении граждан и юридических лиц правом заключать как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством договор;

В-четвертых, в предоставлении сторонам права заключать смешанный договор, то есть такой, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных гражданским законодательством;

В-пятых, в наделении сторон правом определять любые не противоречащие законодательству условия договора по своему усмотрению, исходя из взаимных интересов, кроме случаев, когда содержание условия предписано законодательством.

Реализации принципа свободы договора содействует также закреплённый в ГК РФ принцип свободы перемещения на всей территории России товаров, услуг, финансовых средств. Ограничения перемещения товаров, услуг могут вводиться только в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, культурных ценностей.

Предоставляя сторонам право по своему усмотрению определять любые условия договора, не противоречащие действующему законодательству, ГК установил правила о соответствии договора закону (ст.422ГК).

Договор имеет большое значение в гражданском обороте, развитии рыночных отношений, поскольку используется в качестве одного из основных средств их регулирования.

В условиях рыночной экономики, использовании товарно-денежных отношений производимая продукция, работы, услуги являются товаром, предназначенным для реализации.

Она осуществляется путем обмена продукции, работ, услуг на деньги или другие товары. Договор же представляет объективно необходимую и основную правовую форму такого обмена. Он помогает субъектам предпринимательства устанавливать деловые связи по обмену результатами их деятельности, учесть экономические интересы предпринимателей, более объективно определяет общественные потребности в продукции, работах, услугах, обеспечивать их удовлетворение с учётом изменений покупательского спроса.

Договор используется всеми участниками регулируемых гражданским законодательством отношений. Особенно важную роль он играет в регулировании предпринимательской деятельности граждан и юридических лиц в связи с расширением содержания правоспособности граждан и коммерческих юридических лиц, которым предоставлено право заниматься предпринимательской и любой иной не запрещённой законом деятельностью, совершать любые не противоречащие закону сделки (ст. 18, 49 ГК).

Договор является наиболее распространённым основанием возникновения большинства гражданско-правовых обязательств.

Это основной документ, определяющий предмет, цену, срок использования обязательств, права и обязанности, ответственность сторон по поставке всех видов продукции, в том числе и для государственных нужд, контрактации сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, капитальному строительству, снабжению энергией и газом, перевозке на всех видах транспорта, выполнению научно-исследовательских, конструкторских, проектно-изыскательских работ, оказанию различных услуг.

Договор способствует выполнению государственных заказов, повышению качества товаров, работ, услуг, соблюдению их ассортимента, удовлетворению различных потребностей граждан и организаций.

Большая роль принадлежит договору в отношениях между организациями и гражданами, где он является основной правовой формой удовлетворения материальных и духовных потребностей последних. Для достижения названной цели граждане заключают с организациями государственной кооперативной и частной торговли договоры купли — продажи промышленных и продовольственных товаров, с предприятиями бытового обслуживания — договоры подряда на строительство и ремонт жилых и нежилых помещений, дач, садовых домиков, ремонт и техническое обслуживание личных автомашин, телевизоров, холодильников, иных бытовых приборов, пошив и ремонт одежды, обуви, хранения имущества, найма жилого помещения, перевозки пассажиров и багажа.

Посредством договора регулируются отношения граждан с организациями в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы, искусства, изобретений, товарных знаков, промышленных образцов, полезных моделей.

Широко используется договор и в отношениях между гражданами при купли — продаже товаров, сельхозпродукции личных подсобных и фермерских хозяйств, аренде имущества, мене, дарении, займе, выполнении работ, оказаний услуг.

Таким образом, можно обобщить следующие выводы.

Договор в российском гражданском праве является юридическим фактом, устанавливающим (закрепляющим) права и обязанности, а также ответственность сторон по сделке. Он весьма распространен в качестве основания для возникновения гражданско-правовых обязательств.

Особую роль он играет в предпринимательской деятельности граждан и юридических лиц, так как используется всеми участниками гражданско-правовых отношений.

1.2 Классификация договоров Вследствие большого разнообразия договоров в гражданском праве возникает необходимость в их классификации. Классификация договоров проводится по различным признакам, которые, как правило, закреплены в законе. К ним относят: основания, момент возникновения договора, характер распределения прав и обязанностей, возмездность и другое.

В зависимости от характера распределения прав и обязанностей между сторонами договоры делятся на односторонние и двусторонние или взаимные.

Односторонним признается договор, — в котором у одной стороны имеются только права, а у другой стороны — лишь обязанности. К таковым относится договор займа, в силу которого должник имеет только обязанность вернуть долг, а кредитор — права требовать этого.

Двусторонним называется договор, в котором каждая из сторон имеет права и обязанности. Здесь обе стороны выступают одновременно в качестве должника и кредитора. Например, по договору купли — продажи продавец обязан передать проданную вещь покупателю, но имеет право требовать от последнего уплаты денег за неё, а покупатель обязан уплатить её стоимость и вправе требовать передачи вещи. Большинство договоров являются двусторонними (купля — продажа, имущественный наём, поставка, контрактация, подряд, перевозка).

Не следует смешивать приведённого деления договоров с аналогичной классификацией сделок. Сделки подразделяются на односторонние и двусторонние в зависимости от числа волеизъявлений, необходимых для её возникновения, а договоры — по характеру распределения прав и обязанностей. Любой договор — двусторонняя сделка, поскольку для её возникновения требуется согласованное волеизъявление двух или нескольких лиц. Односторонний же договор отличается от односторонней сделки тем, что для её возникновения достаточно волеизъявления одной стороны, одного лица, а для одностороннего договора необходимо согласование воли не менее чем двумя лицами.

Деление договоров на односторонние и двусторонние имеет практическое значение. Оно выражается в том, что поскольку в соответствии со ст. 328 ГК предусматривается встречное исполнение взаимных обязательств по договору, то при непредставлении обязанной стороной обусловленного договором обязательства или частичном его исполнении, сторона, на которой лежит встречное исполнение, имеет право приостановить его либо отказаться от исполнения своего обязательства полностью или в части, соответствующей непредоставленному исполнению, и потребовать возмещение убытков.

Односторонний договор исполняется только должником, то есть одной стороной.

По характеру возникающих правоотношений различают договоры возмездные и безвозмездные.

Возмездный — это договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (например, деньги за переданную вещь, выполненную работу оказанную услугу, за другое имущество взамен переданного). Большинство договоров возмездные, что объясняется использованием в нашем обществе товарно — денежных отношений (п.1ст.423ГК).

Безвозмездный — это договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что — либо другой стороне без получения от неё платы или иного встречного предоставлении (п. 2 ст.423 ГК). К безвозмездным относятся, например, договор дарения, безвозмездного пользования имуществом, в некоторых случаях — хранения.

Договор предполагается возмездным, если из закона, иных нормативных актов, содержания или существа договора не вытекает иное (п. з ст. 423 ГК).

Некоторые договоры могут быть возмездными и безвозмездными (например, договор займа, хранения, поручения). Иные договоры могут быть только безвозмездными (например, купля — продажа, поставка, контрактация, имущественный наем, подряд и др.).

Классификация договора на возмездные и безвозмездные имеет практическое значение при определении объёма обязанностей сторон и возложении гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств. Так, круг обязанностей хранителя по безвозмездному договору хранения имущества граждан меньше, чем по возмездному. Он должен заботиться о таком имуществе, как о своём собственном, и не обязан принимать особых, повышенных мер по его сохранности. Такой хранитель несёт и пониженную имущественную ответственность за его несохранность, отвечая лишь при наличии умысла или грубой неосторожности.

По моменту возникновения прав и обязанностей различают договоры консенсуальные и реальные.

Консенсуальный — это договор, для заключения которого достаточно одного соглашения сторон, права и обязанности, по которому возникают с момента достижения соглашения сторон (например, купля — продажа, имущественный наём, подряд).

Реальный — это договор, права и обязанности, по которому устанавливаются только с момента передачи вещи или для возникновения которого, кроме соглашения сторон, необходима и передача вещи (например, договор займа, хранения с участием граждан).

Таки образом, в консенсуальном договоре передача вещи совершается во исполнение обязанностей по уже возникшему и существующему договору, даже если момент заключения и исполнения его совпадают, а в реальном — для его возникновения. Поэтому, пока деньги не переданы фактически заёмщику, имущество граждан хранителю — гражданину или организации, у них нет и обязанности по возврату денег или хранению имущества, а следовательно, отсутствует договор займа или хранения.

Практическое значение деление договоров на консенсуальные и реальные заключается в том, что в случае неисполнения обязанности передать индивидуально-определённую вещь по консенсуальному договору, она может быть истребована в принудительном порядке через суд или арбитражный суд (например, ст. 398 ГК), а в реальном договоре этого сделать нельзя.

По тому, в чьих интересах заключается договор, различают договоры в интересах его сторон и в пользу третьего лица.

По первому договору, а их подавляющее большинство, права и обязанности возникают только у сторон, заключивших его, независимо от того, кто будет принимать его исполнение — сторона по договору или по её указанию другое лицо.

Договор в пользу третьего лица — это договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему права требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (п. 1 ст.430 ГК). С этого момента, когда третье лицо выразило должнику намерение воспользоваться своим правом по договору, стороны не вправе изменять или расторгать заключённый ими договор без согласия третьего лица, если иное не предусмотрено законом или договором. Должнику предоставляется право выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора. В случаи отказа от предоставления ему по договору права, этим правом может воспользоваться кредитор, если это не противоречит закону и договору (ст. 430 ГК РФ).

Договор в пользу третьего лица необходимо отграничивать от договора об исполнении третьему лицу, которое никаких прав требовать исполнения договора не приобретает. Оно является лишь управомоченным принять исполнение, рассматриваемое как исполнение самому кредитору. Самостоятельного права требовать исполнения договора, в отличие от третьего лица, оно не вправе. Такое право принадлежит самой стороне по договору.

В отличие от ранее действовавшего законодательства в первой части ГК РФ закреплены новые виды договоров: публичный договор, договор присоединения, предварительный договор.

Публичным признаётся договор, заключённый коммерческой организацией и устанавливающий её обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые она по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (п. 1 ст.426 ГК). К таким организациям относятся предприятия розничной торговли, связи, энергоснабжения, транспортные организации общего пользования, медицинские учреждения, гостиницы некоторые другие. При наличии возможности у названных организаций предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работ их отказ от заключения публичного договора не допускается (п. 3.ст. 424 ГК). В случае необоснованного уклонения такой организации от заключения публичного договора, другая сторона имеет право обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (п. 3 ст.426 и п. 4 ст.445 ГК).

В проекте поправок в ГК РФ, предложенном в текущем году Минэкономразвития, предлагается заменить слова «коммерческая организация» на слова «лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность». Представляется, что это оправданный шаг, так как публичные договора могут предусматриваться как для организаций, так и для индивидуальных предпринимателей.

Договор присоединения — это договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе, как только в целом (п. 1 ст.428 ГК).

Особенность этого договора в том, что его условия, содержание разрабатывает, формулирует одна сторона, как правило, та, которая выполняет работы, оказывает услуги, занимающая монопольное или доминирующее положение в данной отрасли, и излагает их в стандартных формах. Другая сторона — потребитель работ, услуг не участвует в выработке условий будущего договора, их обсуждении и согласовании. Выразить согласие с условиями такого договора, принять их она может не иначе, как путем присоединения к договору в целом, то есть, подписав его без каких — либо оговорок. При несогласии содержанием договора потребитель может не заключать его, не подписывать. Он не вправе обсуждать предложенные в договоре условия, предлагать включить в него новые или сформулировать иначе уже держащиеся в нем.

Предварительный договор — это соглашение, по которому стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ, оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК).

Предварительный договор должен заключаться в форме, предусмотренной для основного договора, а при отсутствии этого — в письменной форме, иначе будет ничтожным. Он должен содержать условия, которые позволяли бы определить предмет и другие существенные условия договора. В нем указывается срок, в течение которого стороны обязаны заключить основной договор. При отсутствии такого указания основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

Таким образом, в соответствии с правилами ст. 429 ГК РФ заключение основного договора обязательно для сторон предварительного договора. При уклонении стороны, заключившей предварительный договор, от заключения основного договора, другая сторона имеет право обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненный ей необоснованным уклонением от заключения договора (п. 5 ст. 429, п. 4 ст.445 ГК РФ).

Обязанности, установленные в предварительном договоре, прекращаются, если до окончания срока заключения основного договора он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой предложение о его заключении (п. 6 ст429 ГК РФ).

В зависимости от того, на регулирование каких отношений направлены договоры, различают:

1) о возмездной безвозвратной передаче имущества в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление (купля — продажа, дарение, поставка, контрактация, снабжение энергией и газом, заем);

2) о передаче имущества во временное пользование (имущественный наём, безвозмездное пользование имуществом);

3) о выполнении работ (подряд, строительный подряд, научно — исследовательские, конструкторские, технологические, проектно — изыскательские работы, перевозка);

4) об оказании услуг (страхование, расчетно-кредитные отношения, экспедиции, поручение, комиссия, хранение, охрана);

5) о достижении общей хозяйственной цели (совместная деятельность);

6) авторские договоры (о передаче исключительных прав, о передаче неисключительных прав, договор заказа и др.).

К числу новых видов договоров можно отнести и закреплённые в ГК РФ смешанный и учредительный договор.

Смешанным признаётся договор, в котором содержаться элементы различных договоров, предусмотренных законом или другими нормативными актами. К отношениям сторон, заключивший такой договор, применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых имеются в смешанном договоре, если иное не установлено соглашением сторон или не вытекает из существа обязательства (п. 3 ст.421 ГК). Например, к смешанным можно отнести договор о передаче имущества на хранение с предоставлением хранителю права безвозмездного пользования имуществом, о купле — продаже вещи с условием оплаты её стоимости деньгами и выполнением определённой работы для продавца.

В первом примере договор хранения объединяется с договором о безвозмездном пользовании имуществом, а втором — купля — продажа с подрядом. При возникновении споров между сторонами таких договоров следует применять нормы ГК РФ, регулирующие соответствующие договоры.

Учредительным признаётся договор между гражданами и (или) юридическими лицами о создании и порядке деятельности хозяйственных товариществ, обществ, ассоциаций и других объединений — юридических лиц (п. 2 ст. 52 ГК). В таких договорах учредители принимают на себя обязанности по созданию юридического лица, определяют его организационно — правовую форму, порядок совместной деятельности по созданию юридического лица, условия передачи ему своего имущества и участие в его деятельности, условия и порядок распределения прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава и некоторые другие условия.

На основании учредительного договора создаются полные товарищества, товарищества на вере, общества с ограниченной, дополнительной ответственностью, акционерные общества, ассоциации и союзы коммерческих и некоммерческих организацийюридических лиц, в правовой литературе называются и другие виды договоров.

Несмотря на то, что ГК РФ действует и совершенствуется уже в течение достаточно длительного отрезка времени, однако в договорном праве до сих пор существуют области, мало подвергшиеся или не подвергшиеся вовсе прямому правовому регулированию. Здесь речь идет, прежде всего, о договорах, прямо не предусмотренных ГК РФ, однако имеющих распространение на практике. В качестве примера можно привести организационные договоры, или договоры о длительном сотрудничестве в определенной области деятельности. Они чаще всего имеют самые различные названия, например «договоры о сотрудничестве» или «генеральные соглашения «и т.п. Такие договоры имеют самостоятельную, собственную ценность и значимы сами по себе. Их задача состоит в достигаемом на их основе повышении организованности взаимосвязанной деятельности субъектов, что дает непосредственный экономический эффект.

В российском гражданском праве отсутствует легальное определение организационного договора.

В отечественной правовой литературе организационные договоры рассматриваются как договоры самостоятельного типа, указывается также, что организационные договоры, применяемые вь определенной деятельности, могут получать специальные названия.

Следует отметить широкое использование организационных договоров в коммерческой сфере (например, договоры об образовании контрактных объединений; договоры о взаимосвязанной деятельности по снабжению ресурсами и сбыту товаров и др.).

Подводя итоги рассмотрения вопроса о классификации гражданско-правовых договоров, можно сделать следующие выводы.

Во-первых, многообразие отношений, регулируемых гражданским и торговым правом, влияет на классификации договоров, которые также многообразны. Кроме того, они достаточно сложны, а иногда и безосновательны.

Во-вторых, на многообразие классификаций договоров влияет также существование в современном мире множества правовых систем, а, следовательно, существование в различных странах разных доктринальных и законодательных подходов относительно рассматриваемого вопроса.

В-третьих, некоторые классификации договоров имеют значение не только для развития науки гражданского права, но и практическое значение, связанное с определением правового режима, применяемого к тем или иным видам договоров, действительностью и содержанием договоров, а также с моментом возникновения договора.

В отечественной цивилистике также распространено деление обязательств (договоров) на типы (по передаче имущества в собственность,­ в пользование и т. д.), виды (купля-продажа, аренда и т. д.) и подвиды (разновидности) (купля-продажа делится на розничную, поставку и т. д.).

Вследствие широчайшего разнообразия видов экономической деятельности и форм делового сотрудничества, сложившегося к настоящему времени в РФ и в мире, существуют также формы договоров, которые пока не нашли законодательного закрепления в ГК РФ либо иных нормативных актах. В настоящее время ведется разработка положений кодекса, призванных урегулировать правоотношения по опционному договору, рамочному договору (известному также как договор о сотрудничестве).

Следует определить организационный договор как соглашение об организации длительных правовых связей в виде потока разнообразных деловых отношений, направленных на повышение эффективности соответствующего вида деятельности.

1.3 Содержание договора Содержание договора — это совокупность условий, на которых он заключён. По общему правилу, закрепленному в законе, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или другими нормативными актами (п. 4 ст.421 ГК).

Согласно закону договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, которые установлены законом и иными правовыми актами, действующими при его заключении.

В случае принятия после заключения договора закона, устанавливающего обязательные для сторон правила, инее, чем действующие на момент его заключения, условия заключенного договора сохраняют силу. Это правило не применяется в случаях, когда в самом законе его действие распространено на отношения, которые возникли из ранее заключённых договоров (ст. 422 ГК РФ).

Условия, на которых заключается договор, имеют разное значение, и оказываю неодинаковое влияние на его заключение. Вследствие этого условия делят на существенные, обычные и случайные. Это деление имеет практическое значение для установления факта заключения договора и разработки его условий.

К существенным относятся обязательные условия, достижение соглашение по которым необходимо для возникновения договора. Если не будет соглашения хотя бы по какому — то одному из существенных условий договора или оно совсем не будет в него включено, договор не может признаваться заключённым. Договор считается заключённым, когда между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигло соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст.432 ГК).

Отнесение условий договора к существенным зависит от указаний закона, вида договора, а также соглашением сторон.

Существенными признаются условия:

о предмете договора;

те, которые названы в законе или иных нормативных актах как существенные;

необходимые для договоров данного вида;

все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст.432 ГК).

Так, в п. 1 ст.339 ГК предусмотрены существенные условия договора о залоге, где должны быть указанны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом.

Существенные условия договора контрактации сельхозпродукции установлены Федеральным законом «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» от 26 октября 1994 г. (п. 6 ст.6).

На такой категории, как предмет гражданско-правового договора, следует остановиться особо. В теории гражданского права пока остается до конца не разрешенным вопрос о том, что считать предметом гражданско-правового договора. При отсутствии предмета (в т. ч. при неверном его определении) договора как юридического факта не возникает, следовательно, не возникает обязательства, а также прав и обязанностей, которые образуют его содержание, что следует из анализа ст. 432 ГК РФ. С другой стороны, в предмете договора находит отражение и объект будущего обязательства, и его предмет. Отсюда возникает вопрос о том, каким образом следует соотносить понятия «предмет договора», «предмет обязательства» и «объект договора». Предположительно, что через рассмотрение этих категорий может быть найдено и объяснение тому, что есть предмет договора как элемент юридического факта.

Полагаем, что необходимо разграничивать обозначенные категории. Вместе с тем в юридической литературе предложен иной подход. В частности, С. А. Бевзенко отмечает, что разная правовая природа договора как сделки (юридического факта) и обязательства (правоотношения) не должна препятствовать в отождествлении понятий «предмет договора» и «предмет обязательства». Основной аргумент в том, что, когда идет речь о предмете договора, то всегда имеются в виду те блага, для достижения которых был заключен договор. Автор отмечает, что предмет договора — это то, что будет доставлено кредитору посредством исполнения обязательства, которое возникло в результате договора. Следовательно, предмет договора никак не отличается от предмета обязательства. Аналогичный подход также можно наблюдать у В. А. Малышева: предметом договора необходимо считать само правоотношение или содержание обязательства.

Не видит также особых различий в предмете и объекте договора А. Н. Обыденнов, отмечая, что предмет договора можно рассматривать как объект материального или нематериального мира, на который направлена воля договаривающихся сторон. Однако категория «объект» относится к договору — правоотношению, а «предмет» — в большей степени к договору-документу.

Изложенные подходы вызывают сомнения. Выше уже было указано, что в цивилистической науке договор рассматривается с разных позиций, в частности, как: а) основание возникновения правоотношения или юридический факт; б) само правоотношение или обязательство, связывающее кредитора и должника; в) форма, в которую обязательственное правоотношение воплощено (документ). Применительно к правовой оценке предмета договора как существенного условия, договор должен рассматриваться в первом значении, то есть как юридический факт. Это обусловлено тем, что необходимо выделить такой элемент, который, с одной стороны, имел и отражал бы четко выраженную направленность волеизъявления сторон на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, с другой — указывал бы на объект направленности волевой модели поведения после придания договору юридической силы и, наконец, отражал действия, которые стороны должны совершить для удовлетворения своего интереса, как хозяйствующего субъекта.

Кроме того, если учесть, что предмет договора позволяет провести разграничение со смежными правовыми конструкциями, то в нем должна усматриваться определенная степень детализации тех действий, которые необходимо совершить. Предмет договора как раз и выступает таким элементом. Без согласования сторонами этого элемента, права и обязанности, которые составляют обязательство, возникнуть не могут, то есть нельзя вести речь о значении договора как правоотношения. Договор как документ или форма, в которую облекается обязательство, возникает и имеет правовое значение только в том случае, если состоялся юридический факт и возникло обязательство, а следовательно, уже заранее определен предмет договора.

В связи с этим следует считать, что категория «предмет договора» должна рассматриваться в первую очередь при правовой характеристике договора как юридического факта. Однако это не означает, что предмет договора не связан с обязательством как правоотношением и формой (документом), в которую облекается обязательство. В предмете договора находят сочетание составляющие этой сложной конструкции гражданского права, но они зависимы и производны от предмета как условия договора. Зависимость усматривается в том, что, во-первых, предмет договора отражает предмет будущего обязательства в виде действия должника, и, не ограничиваясь этим, во-вторых, отражает объект, относительно которого будут складываться права и обязанности хозяйствующих субъектов. При этом сами общественные отношения, которые складываются между заказчиком и подрядчиком, предметом договора быть не могут. Предмет договора есть элемент, при наличии которого образуется юридический факт, вследствие чего возникает правоотношение. Общественное отношение само по себе к субъективным правам и обязанностям не приводит. В то же время особенностью юридического факта является то, что он отражает отношения, с которыми закон связывает правовые последствия, но эти отношения в сравнении с предметом договора лишь предпосылка возникновения правовых последствий. Юридический факт как раз и выступает тем недостающим звеном, с помощью которого отношение образует правовую форму, или возникают права и обязанности.

Предмет договора не следует отождествлять с предметом обязательства. Предметом обязательства традиционно со времен римского частного права считались действия должника, направленные на объект, относительно которого возникают права и обязанности. Если исходить из общего определения юридического факта как обстоятельства реальной действительности, с которым законодатель связывает правовые последствия, в частности возникновение обязательства, содержанием которого являются гражданские права и обязанности, то во времени юридический факт наступает раньше, чем его последствия. Следовательно, обязанными и управомоченными лица в договоре становятся только тогда, когда договор уже заключен. Фактически это должно означать, что определять предмет договора через категории обязанного и управомоченного лица неверно. Права и обязанности участников, которые рассматриваются в литературе как содержание обязательства, также не могут рассматриваться предметом договора. Право (обязанность) стороны по договору есть юридически обеспеченная мера возможного (необходимого) поведения. Поэтому рассуждения об установленном поведении основательны только после заключения договора или возникновения юридического факта. Более того, предмет договора как условие формируется в процессе заключения договора, то есть тогда, когда обязательственное правоотношение еще отсутствует.

Таким образом, учитывая вышеизложенные рассуждения, можно сделать вывод о том, что предмет договора есть элемент, который составляет содержание юридического факта, он отличается от предмета обязательства и объекта договора. Отличие заключается в том, что предмет договора не заменяет предмет и объект обязательства, а объединяет их в себе, отражая тем самым волеизъявление сторон и модель будущего обязательственного правоотношения. Предположительно, что предмет договора, который отражает объект будущего гражданского правоотношения, и предмет обязательства можно рассматривать как содержание и форму. Содержанием здесь выступает объект правоотношения, а также действия стороны, которые образуют предмет исполнения обязательства. Так, заключая договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ в строительстве, стороны при определении предмета указывают одновременно на объект правоотношения, которым выступает работа с овеществленным результатом в виде подготовленных проектных материалов, и предмет исполнения — действия стороны, которые совершаются относительно выделенного объекта. Очевидно, что только в этом случае усматривается направленность обязательства, отражающая сочетание интересов хозяйствующих субъектов.

В связи с этим предмет договора — это непосредственно результат соглашения сторон, в котором усматривается направленность их волеизъявления на объект, относительно которого возникнут в последующем права и обязанности, а также действия, которые стороны должны совершить для того, чтобы достигнуть той правовой цели, ради которой они вступают в договорные отношения.

Полагаем, именно такой подход отражает ранее выделенные критерии, которым должен соответствовать предмет договора (направленность волеизъявления, объект такой направленности и действия сторон, которые совершаются для удовлетворения своих интересов, формирующих правовую цель, ради которой стороны наделяют себя правами и обязанностями).

Необходимым для большинства договоров является условие о цене. К условиям, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, можно отнести условие, например, о порядке пользования нанятым имуществом, доставки проданных вещей покупателю и.т.п. При недостижении соглашения по такому условию одной из сторон договор не может быть признан заключённым.

Обычные условия — это такие, которые предусмотрены в диспозитивных нормах закона, регулирующий данный вид отношений. Они приобретают для сторон силу вследствие самого факта заключения договора, включается в него автоматически, если стороны не предусмотрели иное. Если участники договора не оговорили таких условий в договоре, они считаются включенными в него, поскольку содержатся в законе. От существенных указанные условия отличаются тем, что не требуют особого согласования и их необязательно оговаривать в договоре. Включение или отсутствие названных условий в договоре не влияет на его заключение или содержание. Например, согласно ст. 256 ГК имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью, если договором между ними не установлен иной режим этого имущества. Если такое условие и не будет включено в договор, его содержание не изменится, применяется норма закона, если в договоре не было предусмотрено иное.

Случайные условия представляют собой соглашения сторон договора по таким вопросам, которые, не являясь существенным, не предусмотрены в нормативных актах, либо эти вопросы урегулированы сторонами иначе, чем в диспозитивных нормах права. Они формулируются самими сторонами и включаются ими в дополнение или во изменение содержащихся в законе правил.

Например, во изменение установленных в законе общих правил о возникновении права собственности у потребителя вещи по договору только с момента ее передачи (п. 1 с.223 ГК), о принадлежности имущества крестьянского (фермерского) хозяйства его членам на праве совместной собственности (п. 1 ст. 257 ГК), стороны праве по взаимному соглашению решить эти вопросы иначе и включить в договоры условия о возникновении права собственности у потребителя имущества по договору с момента его заключения, а не передачи имущества, а на имущество крестьянского хозяйства установить режим общей долевой собственности.

Такие возможно предоставлены сторонам закона. Так, согласно п. 4 ст.421 ГК в случаях, когда условие договора установлено диспозитивной нормой, стороны имею право взаимным соглашением исключить её применение либо предусмотреть условия, отличающиеся от установленного в такой форме. Если такого соглашения нет, условия договора определяются диспозитивной нормой.

Случайные условия, в отличие от обычных, должны быть обязательно согласованы сторонами и включены в договор, поскольку автоматически не действует. После заключения договора все условия должны соблюдаться и исполняться одинаково.

В тех случаях, когда условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, которые применены к отношениям сторон (п. 5ст.421 ГК).

Содержание договора может определяться типовыми договорами, применимыми в отношениях, как между организациями, так и между гражданами. В соответствии с типовыми заключаются конкретные договоры между перечисленными участниками гражданских правоотношений. В них подробно излагаются права и обязанности сторон, порядок их осуществления, последствия нарушения, что помогает лучшей охране их законных интересов.

Типовые договоры утверждаются в порядке, предусмотренном законом, компетентными государственными органами, носят обязательный характер для участников регулируемых ими отношений. В связи с этими условия конкретных договоров, заключённых на основании типовых, не должны противоречить последним, ухудшать, например, положение потребителей, иначе будут недействительными. Вместе с тем сами условия типовых договоров должны соответствовать закону.

Возможность разработки типовых договоров закреплены ГК РФ. Как сказано в п. 4 ст.426, в случаях, предусмотренных законом, Правительством РФ вправе издавать правила, обязательные для сторон при заключении исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и.т.п.) Правительство РФ может делегировать это своё право министерствам, ведомствам или поручать им разработку таких договоров.

Например, Правительством РФ 25 сентября 1985 г. утверждён Типовой договор найма жилого помещения в домах государственного и общественного жилого фонда в РСФСР. Комитетом по земельной реформе и земельным ресурсам при Правительстве и Госкомитетом РФ по управлению государственным имуществом 10- 11 августа 1992 г. — типовой договор купли продажи земельного участка при приватизации государственных и муниципальных предприятий, расширении и дополнительном строительстве этих предприятий, а также предоставленного гражданам и их объединениям для предпринимательской деятельности. Комитетом РФ по земельным ресурсам и землеустройству 2 июня 1993 г.- типовой договор купли — продажи земельного участка.

Содержание договора может определяться и примерным договором. В отличие от типового он не является обязательным для сторон, а носи рекомендательный характер, помогает и облегчает им вырабатывать условия, заключаемого ими конкретного договора. Использование примерных договоров тоже предусмотрено ГК РФ. Как указывается в ст. 427 ГК РФ, сторонами в договоре может быть предусмотрено, что некоторые его условия определяются примерными условиями, которые разработан для договоров соответствующего вида и опубликованы в печати. При отсутствии в договоре отсылки к примерным условиям последние применимы к отношениям сторон.

Примерные условия могут быть изложен в форме примерного договора или иного документа, в котором они содержаться (ст. 427 ГК).

Например, постановлением Правительства РФ от 29 июня 1995 г. № 633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности» Министерству экономики совместно с Министерством финансов РФ поручено разработать и утвердить примерный договор на проведение лизинговых операций.

Постановлением Правительства РФ «О реализации Федерального закона «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» от 26 июня 1995 г. утверждена Примерная форма государственного контракта на выполнение заказа на закупку и поставку продукции для федеральных государственных нужд.

Госкомимущество России во исполнение Указа Президента РФ «О порядке передачи в 1995 году в залог акций, находящихся в федеральной собственности» от 31 августа 1995 г по согласованию с Минфином РФ и Российским фондом федерального имущества утвердили примерный кредитный договор, примерный договор о залоге акций, находящихся в федеральной собственности, и примерный договор комиссии, используемые при заключении конкретных договоров с победителями аукционов.

Немало случаев, когда вследствие не совсем четкого изложения условий заключённых договоров бывает затруднительно установить их действительное содержание, цель, подлинный смысл или даже определить вид самого договора. Это вызывает споры между сторонами при исполнении таких договоров, в частности, установлении прав и обязанностей, а также возложении ответственности за их нарушение. В подобных случаях закон наделяет судебные органы правом толкования договора, которое является новым для ГК (ст. 431 ГК).

При этом суд должен, прежде всего, принять во внимание буквальное содержание содержащихся в договоре слов и выражений, что устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора. Если же это правило не помогло определить содержание договора, суд обязан выяснить действительную общую волю сторон с учётом целей договора. В этих случаях должны приниматься во внимание все соответствующие обстоятельства, включая переписку и переговоры, которые предшествовали договору, а также практику, установившуюся во взаимоотношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

При установлении действительной общей воли сторон договора она должна определиться на момент именно его заключения, а не толкования судом. Кроме того, суд может толковать письменные договоры, заключённые не только путём составления одного документа, подписанного сторонами, но и путём обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной или иной связи (п. 2 с.434 ГК).

Правила ст. 431 ГК могут использоваться судом для выяснения самого факта заключения договора, его вида, цели, содержания конкретных условий, правильного понимания употреблённых в нем слов, выражений, понятий, терминов, установления соответствия волеизъявления сторон их подлинной общей воли и других вопросов, которые согласовались при заключении договора.

Подводя итог рассмотрению содержания договора, отметим, что действующий ГК РФ оставляет большую часть условий на усмотрение сторон. Однако основным моментом является то, что условия договора делятся на существенные и остальные. При этом существенные условия могут быть указаны как в законе, так и определяться сторонами. Для того, чтобы условие договора считалось существенным, достаточно признание его таковым хотя бы одной из сторон.

Главным элементом содержания договора является его предмет, и необходимо заметить, что он присущ всем без исключения гражданско-правовым договорам, то есть беспредметных договоров не существует.

Теоретические научные споры относительно природы предмета гражданско-правового договора приводят нас к заключению, что предмет договора есть элемент, при наличии которого образуется юридический факт, вследствие чего возникает правоотношение. Следует отграничивать предмет договора от предмета обязательства по договору, а также от самого правоотношения сторон по договору. Предмет договора не заменяет предмет и объект обязательства, а объединяет их в себе, отражая тем самым волеизъявление сторон и модель будущего обязательственного правоотношения.

Содержание договора может определяться типовым договором, если таковой предусмотрен законодательно, либо принят в практике хозяйствующего субъекта. С целью избежать имеющегося на данный момент неконтролируемого разнообразия договоров в различных сферах хозяйства, можно рекомендовать более широкое законодательное закрепление типовых договоров. Это снизит количество некорректных с юридической точки зрения заключаемых договоров, что в будущем положительно скажется на правоприменительной практике.

2. Договорные отношения: правила оформления и ведения хозяйственных договоров

2.1 Общая характеристика оформления договора

Согласно ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. В части второй ГК РФ предусматриваются виды договоров, перечень которых не является исчерпывающим, поскольку стороны вправе заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными нормативными актами (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Для верной юридической квалификации сделки необходимо обращаться к способам толкования договора и выявлять действительную общую волю сторон сделки с учетом цели заключенного договора (ст. 431 ГК РФ).

Квалификация договора — это отнесение договора к определенному виду. Переквалификация — отнесение договора к иному виду, то есть признание договора неправильно отражающим существо отношений по сделке.

Налоговые органы вправе изменять юридическую квалификацию сделок, совершенных налогоплательщиком. Это вытекает из положений пп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ. Переквалификация может быть использована лишь в случаях, если налоговый орган докажет, что заключенные сделки не отражают действительной сущности совершенных хозяйственных операций и направлены на незаконную минимизацию налоговых обязательств.

Существующий деловой оборот организаций построен на договорных отношениях, которые влекут за собой налоговые и правовые риски. Поэтому важным аспектом являются контроль и анализ хозяйственных договоров и соглашений. От правильного понимания сути договора зависит построение отношений с контрагентами, в последующем формирующих финансовые результаты.

Практически во всех организациях договорные взаимоотношения с контрагентами согласовываются главным бухгалтером или уполномоченным им лицом на предварительном этапе заключения договоров. Это делается в целях определения степени риска, минимизации налогообложения, оптимизации расчетов.

Для бухгалтера определяющими моментами в договоре являются:

— документооборот, подтверждающий совершение сделки по договору;

— порядок расчетов, определяющий момент возникновения обязательств по договору;

— принцип формирования стоимости обязательств, а соответственно, финансовых и налоговых показателей деятельности по договору;

— своевременность отражения хозяйственных операций по счетам бухгалтерского учета.

Важным фактором является обеспечение внутреннего документооборота между бухгалтерией и службами, владеющими информацией по страховой и общехозяйственной деятельности. Порядок документооборота должен быть закреплен в приложении к учетной политике организации.

При оформлении договора оказания услуг необходимо отразить следующие моменты:

1) стоимость услуг. Отсутствие стоимости может привести впоследствии к исполнению договора по нежелательной цене (при сравнимых обстоятельствах за аналогичные услуги — п. 3 ст. 424 ГК РФ) или к признанию договора безвозмездным;

2) предмет договора. Если предмет договора определен без учета требований нормативно-правовых актов, регулирующих оказание предусмотренных договором услуг (не указано какое-либо условие, входящее в предмет), то условие о предмете может быть признано несогласованным, а договор — незаключенным;

3) условие о качестве услуг (надлежащем качестве). Если предусмотрен определенный срок совершения исполнителем отдельных действий, то его несоблюдение признается ненадлежащим оказанием услуг (ст. 309 ГК РФ);

4) срок оказания услуг. Если не предусмотрено условие о сроках оказания услуг, то договор может быть признан незаключенным ввиду несогласования его существенного условия (п. 1 ст. 432 ГК РФ);

5) изменение цены договора. Если не согласовано условие об изменении цены услуг, то изменение цены будет возможно только по соглашению сторон (п. 2 ст. 424 ГК РФ).

Если в договоре возмездного оказания услуг согласовано условие о твердой цене услуг и впоследствии не заключено дополнительное соглашение об изменении твердой цены, то исполнитель не вправе потребовать ее увеличения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объем оказываемых услуг или необходимых для этого расходов;

6) акт об оказании услуг и лицо, уполномоченное подписывать акт сдачи-приемки выполненных работ (оказанных услуг). Если не предусмотрено условие о составлении акта об оказании услуг, суд может признать данный акт необходимым доказательством факта оказания услуг.

Если в договоре не указано лицо, уполномоченное подписывать акт об оказании услуг, то акт, подписанный без доверенности, не является доказательством получения услуг заказчиком.

Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, которые названы в законе и иных правовых актах или относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В таблице приведены существенные условия в зависимости от вида сделки.

Таблица 1 — Существенные условия договора

Адреса и банковские реквизиты сторон не являются обязательными реквизитами, подлежащими включению в договор. Но их наличие важно для осуществления контактов между сторонами, оформления документов в рамках договора (счетов, счетов-фактур и пр.), проведения безналичных расчетов.

Бывает, что в договор включаются условия, не соответствующие закону. Сделка, не соответствующая закону или иным правовым актам, ничтожна, если не установлено, что такая сделка оспорима или не предусматривает иных последствий (ст. 168 ГК РФ).

Договор вправе подписать только уполномоченное лицо. Без доверенности от имени организации действует только единоличный исполнительный орган: директор, генеральный директор, президент и т. п., действующий на основании устава. Остальные должностные лица действуют на основании доверенности. В необходимых случаях следует запросить копию доверенности (для подтверждения полномочий и исключения их превышения) и сведения о ее действительности (отсутствие отзыва, увольнения лица, выдавшего доверенность, и др.).

Договор может быть подписан факсимильными подписями, если между сторонами заключено соглашение об использовании факсимиле (п. 2 ст. 160 ГК РФ). При этом факсимиле представляет собой точное воспроизведение рукописи, документа, подписи средствами фотографии и печати. Но обратим внимание на то, что само соглашение должно быть подписано собственноручно. Также следует учитывать, что подписание первичных учетных документов, документов бухгалтерского и налогового учета (актов, счетов, счетов-фактур, накладных и др.) с использованием факсимиле налоговым и бухгалтерским законодательством не допускается. На это, в частности, указано в Постановлении Президиума ВАС РФ от 27.09.2011 N 4134/11.

2.2 Правовое значение протоколов о намерениях, предварительных договоров и протоколов разногласий Лишь в теории заключить договор просто: оферта, акцепт, подписи — и дело сделано. На практике, как правило, заключению любого договора предшествует долгая и кропотливая работа: переговоры между сторонами, многочисленные проекты, длительная процедура согласования всех условий.

Не всегда этот процесс проходит гладко. Иногда на разработку договорной схемы уходят недели, и даже месяцы. В течение этого периода рождаются промежуточные варианты текста договора в целом или отдельных его позиций, формируются договоренности между сторонами. В тех случаях, когда договор еще не заключен и ни у одной из сторон нет гарантий, что согласованные условия найдут свое отражение в его конечной редакции, особое значение приобретает письменная фиксация сторонами положений, по которым они договорились.

Один из возможных вариантов закрепления достигнутых соглашений — подписание протокола о намерениях. Как видно из его названия, этим документом стороны фиксируют, какие действия они намереваются предпринять для достижения определенных ими целей. Такие действия и цели согласовываются в процессе переговоров. Соответственно, протокол о намерениях может быть назван по-другому — протокол об итогах переговоров.

Составление протокола о намерениях законодательством прямо не предусмотрено.

Следовательно, его содержание, форма и реквизиты определяются сторонами самостоятельно исходя из конкретных обстоятельств. Как правило, протокол о намерениях содержит наименования договаривающихся сторон, декларируемые ими цели, перечень действий, направленных на согласованный сторонами результат, и требования, предъявляемые сторонами к таким действиям. Как и в любом двустороннем документе, в протоколе о намерениях должны быть подписи договаривающихся сторон. Кстати, нет ни законодательных, ни организационных препятствий тому, чтобы оформлять протоколы о намерениях более чем между двумя сторонами. Состав лиц, участвующих в подписании протокола о намерениях, определяется исключительно волей сторон и той деятельностью, которую предполагают вести контрагенты.

В этой ситуации возникают важные вопросы: какова юридическая сила протокола о намерениях? Возможна ли его принудительная реализация? Иными словами, можно ли принудить контрагента через суд к выполнению тех действий, договоренность о которых стороны отразили в протоколе о намерениях?

Для ответа на приведенные вопросы необходимо отличать протоколы о намерениях от предварительных договоров. Возможность заключения последних и требования к ним прямо предусмотрены действующим законодательством, в частности ст. 429 Гражданского кодекса РФ.

Предварительный договор является таковым, если соблюдены все требования к его составлению. Прежде всего, предварительный договор должен содержать обязательство сторон заключить в будущем основной договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, определенных предварительным договором. Предмет и все иные существенные условия основного договора должны быть указаны в договоре предварительном. Если документ, пусть даже названный сторонами протоколом о намерениях, содержит все существенные условия договора, который подлежит заключению, к такому документу применяются правила, установленные ГК РФ для предварительного договора. Эта позиция отражена и в судебной практике (см., например, Постановление ФАС Центрального округа от 18 августа 2000 г. по делу N А62−994/2000).

Чтобы установить, имеет ли документ силу предварительного договора, необходимо определить, что же означает термин «существенное условие». В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ существенными являются условия:

— о предмете договора;

— которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

— относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Таким образом, единственное общее для всех договоров существенное условие — о предмете договора. Все прочие условия являются существенными, только если это прямо указано в законодательстве или если соглашением сторон установлено, что определенное условие имеет характер существенного.

Предварительный договор заключается в той форме, которая установлена для основного договора, если же она не установлена — то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет за собой его ничтожность.

Если основной договор в соответствии с законодательством подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента ее осуществления (п. 3 ст. 433 ГК РФ), регистрация предварительного договора о заключении в будущем такого основного договора необходима, только если это прямо предусмотрено действующим законодательством.

Данный вывод основан на том, что требование об обязательной государственной регистрации договора не является элементом его формы. Это вытекает из буквального толкования ст. 158 ГК РФ, посвященной форме сделок, а также специальных норм ст. 434 Кодекса, регулирующих форму договоров. Вопросу государственной регистрации сделок посвящена ст. 164 Кодекса. Из нее следует, что государственной регистрации подлежат лишь сделки, обязательная регистрация которых прямо установлена законом.

Например, Президиум ВАС РФ в п. 14 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (Информационное письмо от 16 февраля 2001 г. N 59), указал следующее: «Предварительный договор, по которому стороны обязались заключить договор… подлежащий государственной регистрации, не является… сделкой с недвижимостью, исходя из требований ст. 164 Гражданского кодекса. Предметом предварительного договора является обязательство сторон по поводу заключения будущего договора, а не обязательства по поводу недвижимого имущества» .

В предварительном договоре должен быть предусмотрен срок, в течение которого стороны обязуются заключить основной договор. Если же такой срок не указан, основной договор подлежит заключению сторонами в течение одного года с момента подписания предварительного. Обязательства сторон по предварительному договору прекращаются, если до окончания предусмотренного им срока основной договор не будет заключен либо одна из сторон не направит другой предложение о заключении основного договора.

При установлении срока, в течение которого должен быть заключен основной договор, сторонам необходимо принимать во внимание ст. 190 ГК РФ. Она предусматривает, что срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Также срок может определяться указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. Примерами таких неизбежных событий, срок наступления которых не может быть определен конкретной календарной датой или истечением периода времени, являются открытие навигации, начало посевной.

Изложенное находит отражение в судебной практике. В частности, в Постановлении от 7 июня 2006 г. по делу N А82−6951/2005;7 ФАС Волго-Вятского округа, отказывая в иске о понуждении заключить основной договор, указал, что факт государственной регистрации права собственности не является неизбежным событием, а зависит от воли одной из сторон. В силу ст. 190 ГК РФ считается, что срок в предварительном договоре не установлен, поэтому действует годичный срок, в течение которого стороны могли реализовать свое право на заключение основного договора согласно п. 4 ст. 429 ГК РФ.

Статьей 429 ГК РФ предусмотрены и последствия уклонения одной из сторон от заключения основного договора: другая сторона вправе в судебном порядке потребовать от уклоняющейся стороны заключения основного договора и возмещения убытков, связанных с уклонением от его заключения.

Из положений действующего законодательства следует, что предварительный договор может содержать единственное обязательство сторон — заключить основной договор в будущем. Значит, какие-либо действия, направленные на исполнение основного договора, например уплата авансовых платежей до заключения основного договора, совершаться не могут. Такая позиция отражена, в частности, в Постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 25 января 2008 г. по делу N А56−4796/2007 и от 9 апреля 2007 г. по делу N А56−17 024/2006.

Предварительный договор может предусматривать, что одна сторона предоставляет другой обеспечительные меры, гарантирующие заключение в будущем основного договора. В качестве такого обеспечения может выступать уплата определенной сторонами денежной суммы, правовая природа которой зависит от использованных сторонами формулировок. Если в предварительном договоре прямо указано, что такая сумма признается сторонами задатком, на отношения сторон распространяются нормы параграфа 7 гл. 23 ГК РФ. Если же обеспечительная сумма как задаток не определена, представляется, что она должна расцениваться в качестве особого, прямо не предусмотренного законодательством способа обеспечения исполнения обязательства.

Протоколы о намерениях, не отвечающие требованиям, предъявляемым законодательством к предварительным договорам, подлежат лишь добровольному исполнению. Принудить к их исполнению невозможно даже через суд. Аналогичный вывод возможен в отношении любых договоров, которые не содержат всех существенных условий, необходимых для договоров данного вида. Например, если в договоре купли-продажи не указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества, а также цена продаваемого объекта недвижимости, такой договор не считается заключенным. Он может рассматриваться лишь в качестве протокола о намерениях со всеми вытекающими последствиями.

Такой документ фиксирует взаимное желание сторон совершить куплю-продажу определенного объекта недвижимости. Предусмотренные этим документом права и обязанности не подлежат принудительной реализации и могут исполняться только в добровольном порядке. На основании подобного документа невозможно осуществить обязательную в данном случае государственную регистрацию перехода права собственности, ведь он по смыслу законодательства не является надлежащим образом заключенным договором.

Подводя промежуточный итог, отметим, что само по себе наименование соглашения не имеет юридического значения. Сущность любого подписанного сторонами документа определяется исключительно его содержанием. Поэтому всякий раз сторонам необходимо детально ознакомиться с текстом оформляемого соглашения и дать правовую оценку каждому включенному в него условию.

В процессе согласования условий договора, когда уже имеются технические, организационные, финансовые, правовые и иные предпосылки для его заключения, между сторонами зачастую возникают разногласия. Они могут носить как правовой, так и коммерческий характер. Споры между сторонами могут касаться вопросов, в какой редакции изложить условия заключаемого договора, какими терминами при этом пользоваться, в чью пользу предусматривать какие-либо последствия, как соблюсти баланс интересов сторон.

Гражданским кодексом РФ прямо предусмотрена процедура согласования возникших разногласий только применительно к договору поставки (ст. 507 ГК РФ). Представляется, что такая процедура может использоваться на практике при урегулировании разногласий, возникающих при заключении любого договора, по аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ).

Целесообразность составления и подписания протокола разногласий вместо исправления текста самого договора должна быть определена сторонами исходя из всей совокупности конкретных обстоятельств.

С юридической точки зрения не имеет значения, согласуют ли стороны окончательную редакцию договора, учтя в ней все предложенные изменения, либо подпишут к первоначальному варианту договора протокол разногласий.

Однако с практической точки зрения предпочтительнее не разделять условия договора на несколько документов. Для обеих сторон, их партнеров, контрагентов, проверяющих и контролирующих органов удобнее, когда все условия договора изложены в одном документе.

Как показывает опыт, предприниматели не всегда точно знают, как правильно назвать документ, подписываемый в результате согласования разногласий, возникающих в ходе подготовки договора к заключению.

Встречаются прецеденты, когда в результате согласования условий договора стороны подписывают не протокол разногласий, а дополнительное соглашение или приложение к договору. Эта практика не соответствует законодательству, и вот почему.

Приложения к договору представляют собой неотъемлемую его часть. Они оформляются для того, чтобы не перегружать договор техническими подробностями. Например, по договору поставляется тысяча наименований товаров. У каждого из этих товаров свои индивидуализирующие характеристики, цена, требования к качеству и т. п. Такие подробности лучше выносить в приложения, а в договоре для облегчения восприятия устанавливать лишь условия, которые являются общими для всех видов поставляемых товаров. Другой пример. По договору подряда подлежит изготовлению сложное производственное оборудование. В качестве приложений к договору в этом случае могут оформляться спецификации, инструкции, многостраничные и крупномасштабные чертежи.

Дополнительные соглашения оформляют только к подписанному, т. е. уже заключенному договору. Необходимость в таких соглашениях возникает, если в процессе исполнения договора изменились какие-либо его условия или между сторонами достигнуты новые договоренности. В ходе первоначального согласования условий договора, предшествующего его заключению, дополнительные соглашения подписываться не должны, поскольку договора еще не существует. Все достигнутые сторонами договоренности в этом случае отражаются в самом тексте договора. Так что в составлении дополнительных соглашений нет необходимости.

Подписывая договор с протоколом разногласий, надо помнить о важном формальном моменте. В данной ситуации необходимо одновременно подписывать и договор, и протокол разногласий. В договоре при этом следует обязательно сделать отметку о том, что он подписывается с протоколом разногласий. Такая отметка ставится на последней странице подписываемого договора перед подписью уполномоченного лица стороны, представившей свои разногласия в виде протокола.

В отношении порядка согласования разногласий ГК РФ предусмотрено следующее правило. Сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны вместо подписанного договора в первоначальной редакции предложение о согласовании его условий (протокол разногласий), должна принять меры по согласованию соответствующих условий либо письменно уведомить другую сторону об отказе от заключения договора. Указанные действия нужно предпринять в течение 30 дней со дня получения протокола, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами. В противном случае сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования его условий.

В Постановлении Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» указано следующее.

Разрешая споры о возмещении убытков, вызванных уклонением от согласования условий договора поставки, суды должны учитывать, что такими убытками могут быть признаны, к примеру, расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением о согласовании его условий (акцепт на иных условиях), если они связаны с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении 30-дневного срока со дня получения лицом, направлявшим оферту, акцепта на иных условиях.

По прошествии предусмотренного законодательством или соглашением сторон срока сторона, направившая протокол разногласий (он и является в данном случае акцептом на иных условиях) и не получившая на него никакого ответа, может исходить из того, что договор будет заключен на предложенных ею условиях. Она вправе совершать необходимые, с ее точки зрения, подготовительные действия, направленные на исполнение договора на указанных условиях. Если же эта сторона получит отказ от заключения договора за пределами названного срока, она сможет потребовать возмещения убытков в составе подготовительных расходов, произведенных за пределами установленного срока на согласование условий договора.

Относительно формы протокола разногласий законодательством никаких требований не установлено. Реквизиты, перечень включаемых в протокол сведений, его форма — все это определяется по усмотрению сторон и по соглашению между ними. Из практических соображений предпочтительнее тот вариант, который позволяет, прежде всего, точно идентифицировать договор, разногласия по которому согласовываются. Для этого в протоколе должны быть обязательно указаны номер договора, его дата, наименования и необходимые реквизиты его сторон. Также следует указать должностных лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий, реквизиты документов, удостоверяющих их полномочия. В протоколе разногласий обязательно должны приводиться номера и содержание пунктов первоначальной редакции договора, а также подлежащая согласованию измененная формулировка соответствующих условий. Любой протокол должен содержать дату и время его совершения, а также подписи лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий.

В заключение отметим, что в силу действующего в гражданском обороте принципа свободы договора стороны вправе заключать любые договоры, как прямо предусмотренные действующим законодательством, так и не предусмотренные им, но не противоречащие ему. Условия, включаемые в заключаемые договоры контрагентами, определяются по их усмотрению и должны лишь соответствовать императивным нормам законодательства.

Вопросы о том, в каком порядке согласовывались такие условия и как они фиксировались до того, как были включены в состав договора, роли не играют. Но не следует умалять значение протоколов о намерениях, протоколов об итогах переговоров и прочих подобных документов. С помощью толкования включенных в такие документы положений возможно установить действительную волю сторон, когда какое-либо условие не нашло отражения в окончательной редакции договора.

2.3 Расторжение договора, признание его недействительным: гражданско-правовая характеристика Пленум ВАС РФ выпустил Постановление, посвященное проблемам расторжения договора. Несмотря на то, что прошло всего три месяца с момента его появления, в арбитражной практике уже появились ссылки на этот документ. Это и неудивительно: в Постановлении разъяснены практические ситуации, с которыми сталкиваются компании, у которых неожиданно случился «развод» с контрагентом. Какую компенсацию требовать, если имущество, переданное по договору, возвратили в непригодном состоянии? Можно ли после расторжения договора начислять неустойку за несвоевременную оплату товаров, поставленных во время действия договора?

Последствия расторжения договора предусмотрены ст. 453 Гражданского кодекса РФ. Перечислим их.

При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. Обязательства считаются прекращенными с момента заключения соглашения сторон о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при расторжении договора в судебном порядке — с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора. Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

Если основанием для расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

В отдельных видах договоров могут предусматриваться последствия расторжения, отличающиеся от тех, которые прописаны в ст. 453 ГК РФ.

Пленум ВАС РФ в п. 2 Постановления от 06.06.2014 N 35 (далее — Постановление N 35) подчеркнул, что в таком случае правила ст. 453 ГК РФ применяются в той мере, в какой они не противоречат положениям специальных норм.

В качестве примера возьмем договор аренды. В общей норме — п. 2 ст. 453 ГК РФ — сказано, что при расторжении договора обязательства сторон прекращаются. Но это не значит, что, как только стороны расторгнут договор аренды, все без исключения обязательства по договору будут аннулированы. Согласно специальной норме — ст. 622 ГК РФ — при расторжении договора аренды имущество подлежит возврату арендодателю.

Итак, расторгнув договор, арендодатель больше не обязан предоставлять имущество в пользование, для него это обязательство прекращается. А арендатор должен вернуть имущество, это условие сохраняет свое действие и после расторжения договора аренды.

Кроме того, сохраняют силу условия, применение которых после расторжения предполагается исходя из их природы. К ним относится, в частности, условие о гарантийных обязательствах (п. 3 Постановления N 35). Например, при договоре подряда гарантия подрядчика в отношении выполненных работ действует и после того, как расторгли договор.

Расторжение договора не влечет прекращения обязательства покупателя (заказчика) по оплате уже поставленных товаров (выполненных работ) (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 22.07.2014 N А56−30 302/2013).

Кроме того, стороны вправе прописать в договоре дополнительные условия, которые не предусмотрены ни в общих, ни в специальных законодательных нормах (ст. 421 ГК РФ). Однако это не значит, что условия могут быть любыми. ВАС РФ предупреждает, что свобода договора имеет определенные ограничения. Они предусмотрены в Постановлении Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16. К примеру, стороны не смогут изменить предусмотренные нормой правила, если в ней содержится прямой запрет на это.

Согласно п. 4 ст. 453 ГК РФ стороны расторгнутого договора не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

В п. 4 Постановления N 35 сказано, что п. 4 ст. 453 ГК РФ применяется только в случаях (если договором не установлено иное):

— когда встречные имущественные предоставления по расторгнутому впоследствии договору к моменту расторжения осуществлены надлежащим образом. То есть стороны свои обязательства выполнили. К примеру, арендатор расплатился за арендуемое помещение. При расторжении договора аренды он не вправе требовать обратно суммы, уплаченные за аренду;

— либо при делимости предмета обязательства и эквивалентности, произведенных сторонами имущественных предоставлений.

К примеру, заказчик уплатил аванс, а исполнитель выполнил часть работы, которая по стоимости соответствует авансу, в этом случае при расторжении договора аванс не возвращается. Если же аванс уплачен, а работы не выполнены, то аванс придется возвратить.

В случае, когда эквивалентность встречных предоставлений нарушена вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей одной из сторон, сторона, передавшая имущество, вправе требовать возврата, переданного другой стороне в той мере, в какой это нарушает согласованную сторонами эквивалентность встречных предоставлений. Например, если покупатель оплатил пять партий товара, а получил только две, при расторжении договора он вправе требовать либо возврата сумм, уплаченных за три партии товара, либо возврата всей оплаты при условии возвращения, им полученного товара (п. 5 Постановления N 35).

К сведению. Если в соглашении сторон установлено, что ими производится возврат полученного, а предметом сделки являлось недвижимое имущество, для регистрации обратного перехода права собственности на это имущество стороны должны обратиться с соответствующими заявлениями в регистрирующий орган, представив доказательства состоявшегося расторжения договора и достигнутого ими соглашения о возврате имущества (п. 4 Постановления N 35).

Сторона, обязанная вернуть имущество, должна возместить другой стороне все выгоды, которые она получила от использования этого имущества, за вычетом суммы расходов на его содержание.

Если возвращается имущество, бывшее в употреблении, возмещается износ данного имущества. Он определяется расчетным путем. Иногда фактический износ превышает расчетный. Если заинтересованное лицо докажет, что это так, то возмещается фактический износ.

Если возвращаются деньги, то уплачиваются еще и проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ). Они начисляются с даты получения ответчиком возвращаемой суммы (п. 5 Постановления N 35).

В п. 6 Постановления N 35 ВАС РФ дал указания арбитражным судам, как следует поступать при разборе ситуаций, когда имущество, которое сторона должна вернуть после расторжения договора, испорчено или вовсе перестало существовать. Это зависит от причины расторжения договора. Рассмотрим две ситуации.

Ситуация 1. Основанием для расторжения договора послужили нарушения, допущенные стороной, получившей по этому договору имущество в собственность.

В этом случае сторона, нарушившая договор и обязанная вернуть имущество, должна компенсировать недостачу или ухудшение имущества.

Если невозможно вернуть само имущество, сторона обязана возместить его стоимость по цене, указанной в расторгнутом договоре. Если в договоре цена не указана, она определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ. То есть берется цена, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Сторона, допустившая нарушения, которые привели к расторжению договора, может быть освобождена от обязанности возместить стоимость полученного ею имущества в денежной форме в том случае, если имущество погибло в результате недостатков, за которые отвечает сторона, передавшая имущество, или гибель имущества произошла бы в любом случае вне зависимости от того, у кого бы оно ни находилось.

Ситуация 2. Договор расторгается в связи с нарушениями, допущенными стороной, передавшей по этому договору имущество, либо не из-за нарушений, а, к примеру, просто из-за потери интереса сторон.

В этой ситуации сторона, получившая имущество в собственность и обязанная его вернуть, компенсирует отсутствие или ухудшение имущества в денежной форме только в следующих случаях:

— если она распорядилась этим имуществом или потребила его;

— если гибель имущества или его ухудшение произошли из-за того, что сторона не заботилась о его сохранности.

При этом сторона, возместившая стоимость имущества, имеет право на возмещение необходимых и разумных расходов, которые она понесла в связи с содержанием и использованием указанного имущества.

О возврате аванса при расторжении договора Рассмотрим данную ситуацию на примере договора подряда. При заключении такого договора одна сторона (подрядчик) берет на себя обязательство по выполнению определенной работы по заданию другой стороны (заказчика) и сдаче результата этой работы заказчику, а другая сторона (заказчик) — по принятию результата работы и его оплате (п. 1 ст. 702 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 715 ГК РФ заказчик имеет право отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения ему убытков, если подрядчик:

— не приступает своевременно к исполнению договора подряда;

— выполняет работу настолько медленно, что ее окончание к сроку становится явно невозможным.

Другими словами, заказчик вправе при указанных обстоятельствах в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора подряда, то есть он не будет принимать результат работы и тем более оплачивать его. Причем соблюдения судебного порядка расторжения договора в данном случае не требуется. Договор подряда считается расторгнутым с момента получения подрядчиком извещения (письма) заказчика о расторжении договора.

Если заказчик перечислил аванс, у подрядчика в связи с расторжением договора подряда отпадают правовые основания для его удержания (эти средства рассматриваются как неосновательное обогащение). На основании п. 1 ст. 1102 ГК РФ у подрядчика возникает обязательство по возврату заказчику полученных от него денежных средств. В этом пункте сказано: лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение). Если подрядчик не вернет аванс, придется идти в суд. Главное в этом случае — не пропустить срок исковой давности.

О сроке исковой давности Сначала отметим следующий важный момент. Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны, сделанному до вынесения судом решения (п. 1 ст. 199 ГК РФ). Поэтому заявление о пропуске срока исковой давности, сделанное третьим лицом, не является основанием для применения судом исковой давности, если соответствующее заявление не сделано стороной по спору (п. 4 Постановления Пленума ВС РФ от 12.11.2001 N 15, Пленума ВАС РФ от 15.11.2001 N 18). Если сторона в споре заявит о применении исковой давности, истечение ее срока послужит основанием для вынесения судом решения об отказе в иске. Таким образом, если сторона по делу пропустила срок исковой давности и имеется заявление надлежащего лица об истечении данного срока, суд вправе отказать в удовлетворении требования именно по этим мотивам.

Итак, согласно ст. 196 ГК РФ общий срок исковой давности равен трем годам. О начале течения этого срока речь идет в ст. 200 ГК РФ. Общее правило гласит: течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Гражданским кодексом или иными законами устанавливаются изъятия из этого правила. Так, по обязательствам с определенным сроком исполнения течение исковой давности начинается по окончании данного срока. Если же срок исполнения обязательства не определен либо определен моментом востребования, течение исковой давности начинается с момента, когда у кредитора возникает право предъявить требование об исполнении обязательства.

По мнению Президиума ВАС, обязанность по возврату неосновательно удерживаемых после расторжения договора денежных средств представляет собой обязательство без определенного срока исполнения (Постановление от 01.12.2011 N 10 406/11). Поэтому течение срока исковой давности начинается с момента расторжения договора подряда.

Если договор (например, договор купли-продажи) расторгается по соглашению сторон, срок исковой давности начинает течь с момента заключения соглашения о расторжении договора (Постановление ФАС ВВО от 12.01.2009 по делу N А28−4611/2008;134/32). Аналогичные выводы представлены в Постановлении ФАС МО от 25.05.2011 N КГ-А40/4086−11: право требовать в качестве неосновательного обогащения излишне уплаченные по договору денежные средства могло возникнуть только с момента расторжения договора возмездного оказания услуг.

Еще один пример — Постановление ФАС ПО от 29.03.2012 по делу N А57−10 769/2011. Предложение о расторжении договора по соглашению сторон исходило от истца, ответчик принял данное предложение путем подписания соглашения. Ответчик, возможно, не вернул истцу его экземпляр соглашения, что само по себе не свидетельствует о том, что соглашение является незаключенным. В связи с прекращением договорных отношений подрядчик обязан возвратить заказчику неиспользованную сумму аванса.

Однако истец для взыскания, как неотработанного аванса, так и неосновательного обогащения пропустил установленный ст. 196 ГК РФ трехлетний срок исковой давности на предъявление иска, который необходимо исчислять с даты, когда истец узнал о нарушении своего права ответчиком, а именно с 18.06.2007, когда подписано соглашение о расторжении договора (срок исковой давности истек в июне 2010 г.).

Условия договора, сохраняющие силу при его расторжении Распространенной ошибкой является мнение, что расторжение договора влечет за собой прекращение всех обязательств по договору. На самом деле часть условий договора прекращает свое действие, а часть сохраняет силу.

К первой части можно отнести условие о предмете договора (например, обязанность передать имущество в собственность или в аренду, обязанность оплатить товар, выполнить работы в предусмотренный срок и т. д.), условие о неустойке. В п. 3 Постановления N 35 специально оговорено, что неустойка начисляется за неисполнение какого-либо обязательства по договору (отгружать товары по договору поставки, выполнять работы по договору подряда, выдавать денежные средства по договору кредита и т. п.), поэтому она может быть начислена только до даты расторжения договора, так как при расторжении договора прекращается обязанность должника совершать в будущем действия, которые являются предметом договора. В то же время в п. п. 9 и 10 Постановления N 35 указаны исключения из данного правила: неустойка по договорам займа, кредита, хранения товара с обезличением, а также условие о неустойке при взыскании задолженности по неисполненным обязательствам сохраняют свою силу.

Ко второй части относятся следующие условия договоров:

— гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому впоследствии договору. Некоторые суды уже придерживаются данной точки зрения. Например, в Постановлении ФАС МО от 16.07.2012 по делу N А41−2179/11 указано, что расторжение договора не является основанием для прекращения гарантийных обязательств по выполненным подрядчиком работам;

— условие о рассмотрении споров по договору в третейском суде, соглашения о подсудности, о применимом праве. Следует отметить, ранее в п. 12 Информационного письма N 165 Президиум ВАС РФ указал, что соглашение о подсудности или третейское соглашение, заключенные в виде оговорки в договоре, сохраняют свою силу при признании договора незаключенным;

— все условия расторгнутого договора (заем, кредит, хранение товара с обезличением) о процентах, неустойке, а также все обязательства, обеспечивающие исполнение обязанности по возврату имущества, — они сохраняются до полного исполнения этой обязанности (п. 9 Постановления N 35);

— условие договора о взыскании задолженности по неисполненным обязательствам (п. 10 Постановления N 35). При этом добросовестная сторона имеет права, возникшие из обеспечительных сделок, а также право требовать возмещения убытков и взыскания неустойки по день фактического исполнения обязательства (п. п. 3 и 4 ст. 425 ГК РФ);

— условия возврата предмета аренды после расторжения договора;

— условие о порядке возврата уплаченного аванса и т. п.

В то же время стороны имеют право установить в договоре иные правила.

Расторжение договора означает, что часть обязательств по договору не будет исполнена. При этом возникают ситуации, когда одна сторона выполнила свои обязательства, в отличие от другой стороны, в полном объеме. А по общему правилу, установленному п. 4 ст. 453 ГК РФ, стороны расторгнутого договора не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения договора.

Представляется, что данное положение является, по меньшей мере, несправедливым.

Тут следует отметить: суды исходят из того, что указанная норма права, не допускающая по общему правилу возврата исполненного по договору до момента его расторжения, рассчитана на ситуацию, когда расторгаемый договор был эквивалентным образом исполнен сторонами полностью или частично (такой вывод, к примеру, сделан в Постановлении ФАС ВВО от 29.05.2012 по делу N А43−12 890/2011).

Пункт 4 Постановления N 35 подтверждает данный вывод и указывает на то, что для реализации такого права стороны должны исполнить свои обязанности по договору надлежащим образом либо предмет договора должен быть неделимым имуществом, а размер встречных обязательств эквивалентен (например, размер уплаченных авансовых платежей должен соответствовать предусмотренной в договоре стоимости оказанных услуг или поставленных товаров).

Если будет установлено, что встречные исполнения (предоставления) сторон неэквивалентны (одна из сторон не исполнила или ненадлежаще исполнила свои обязанности), сторона, передавшая имущество, вправе требовать возврата, переданного другой стороне в той мере, в какой это нарушает согласованную сторонами эквивалентность встречных предоставлений (п. 5 Постановления N 35). В качестве примера приводится ситуация, при которой покупатель оплатил пять партий товара, а получил только две. При расторжении договора он вправе требовать либо возврата сумм, уплаченных за три партии товара, либо возврата всей оплаты при условии возвращения, им полученного товара, а также заявлять иные требования в связи с нарушением обязательства поставщиком, в частности о возмещении убытков. Данное правило применимо и к договору подряда, когда на момент расторжения договора сумма выплаченного аванса больше стоимости выполненной работы. Заказчики предъявляют требования о возврате излишне выплаченного аванса, руководствуясь нормами о неосновательном обогащении (Постановление ФАС ПО от 29.04.2014 по делу N А65−1203/2013).

При любых основаниях расторжения договора сторона, обязанная вернуть имущество, возмещает другой стороне все выгоды, которые были извлечены первой стороной в связи с использованием, потреблением или переработкой данного имущества, за вычетом понесенных ею необходимых расходов на его содержание.

Если возвращается имущество из аренды, подлежит возмещению износ данного имущества, определяемый расчетным путем, при этом заинтересованное лицо может доказать, что фактический износ превышал расчетный ввиду чрезмерного использования, которому подвергалось имущество.

Если возвращаются денежные средства, подлежат уплате проценты на основании ст. 395 ГК РФ с даты получения возвращаемой суммы другой стороной (ответчиком).

К вышеуказанным отношениям по общему правилу могут применяться положения гл. 60 ГК РФ о неосновательном обогащении. Данный вывод согласуется с ранее высказанной в п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 49 позицией.

Принятие решения о расторжении договора может быть обоюдным, либо такое требование может заявить одна из сторон при наличии у нее на то оснований. Если к моменту расторжения договора покупатель (заказчик) перечислил продавцу (исполнителю) денежные средства в счет поставки товаров (оказания услуг, выполнения работ), которая не была осуществлена, эти средства подлежат возврату как неосновательное обогащение. При отказе продавца (исполнителя) вернуть аванс покупатель (заказчик) может обратиться в суд, главное — не пропустить срок исковой давности.

Заключение

Договор в российском гражданском праве является юридическим фактом, устанавливающим (закрепляющим) права и обязанности, а также ответственность сторон по сделке. Он весьма распространен в качестве основания для возникновения гражданско-правовых обязательств.

Особую роль он играет в предпринимательской деятельности граждан и юридических лиц, так как используется всеми участниками гражданско-правовых отношений.

Рассмотрение ныне имеющейся в отечественной цивилистике классификации договоров показало, что:

Во-первых, многообразие отношений, регулируемых гражданским и торговым правом, влияет на классификации договоров, которые также многообразны. Кроме того, они достаточно сложны, а иногда и безосновательны.

Во-вторых, на многообразие классификаций договоров влияет также существование в современном мире множества правовых систем, а, следовательно, существование в различных странах разных доктринальных и законодательных подходов относительно рассматриваемого вопроса.

В-третьих, некоторые классификации договоров имеют значение не только для развития науки гражданского права, но и практическое значение, связанное с определением правового режима, применяемого к тем или иным видам договоров, действительностью и содержанием договоров, а также с моментом возникновения договора.

В отечественной цивилистике также распространено деление обязательств (договоров) на типы (по передаче имущества в собственность,­ в пользование и т. д.), виды (купля-продажа, аренда и т. д.) и подвиды (разновидности) (купля-продажа делится на розничную, поставку и т. д.).

Положения, выносимые на защиту.

Договор присоединения. С целью защиты присоединяющейся стороны от неблагоприятных условий договора, которые могут быть навязаны со стороны находящихся в преимущественном положении предприятий-монополистов, можно предложить развить нормы ГК РФ с помощью принятия постановления правительства, устанавливающего обязательные стандарты, которым должны соответствовать договоры присоединения в РФ. Принятие подобного акта позволило бы защитить права граждан и юридических лиц, стоящих перед необходимостью заключать договора на заранее определенных условиях. В данном случае можно учесть также положительный опыт стран Западной Европы в законодательном регулировании подобных отношений, где четко и подробно регламентируются условия договоров энергоснабжения, коммуникаций, и т. д.

Публичный договор. В отличие от прежнего ГК в ГК 1994 г. дается понятие публичной оферты. Публичная оферта — это предложение, содержащее все существенные условия договора, из которого видна воля оферента заключить договор на указанных в предложении условиях со всеми, кто отзовётся (п. 2 ст. 437).

При этом существует также ст. 426, устанавливающая понятие публичного договора. Рассматривая положения данной статьи, можно прийти к выводу, что предпринимательская деятельность коммерческих организаций, носящая публичный характер, имеет целью не делать публичную оферту всем, кто пожелает к ней обратиться, а побуждать потенциальных контрагентов подавать оферты на заключение публичного договора. С той же точки зрения следует рассматривать рекламу, коммерческие объявления и иную подобную деятельность коммерческих лиц. Тем самым деятельность такой организации (предпринимателя) следует считать не направлением оферты, а предоставлением публичного акцепта. Таким образом, можно прийти к выводу, что понятие публичная оферта не согласуется с требованиями, предъявляемыми к оферте и порядку заключения договоров коммерческими организациями, деятельность которых носит публичный характер. В связи с чем, необходимо исключить п. 2 ст. 437 и ст. 494 из ГК, устанавливающие режим публичной оферты, для коммерческих организаций, деятельность которых носит публичный характер. Вместо этого ст. 437 можно изложить в следующей редакции: «Реклама и иные предложения неопределенному кругу лиц, в том числе сделанные коммерческой организацией, деятельность которой носит публичный характер, необходимо рассматривать как приглашение делать оферты, если иное не указано в предложении и не следует из обстановки в которой оно сделано (например, предложение сделанное в формуляре или иной стандартной форме, продажа товаров с использованием автоматов и т. п.).»

Конклюдентный акцепт. ГК РФ расширил возможности использования конклюдентных действий при формировании договорных связей. Речь идет главным образом о правиле, составляющем теперь п. 3 ст. 434 и п. 3 ст. 438 ГК. Им предусмотрено, что совершение лицом, получившим письменную оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению предусмотренных в ней условий договора признается акцептом, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Примерами служат: выполнение работ подрядчиком в ответ на предложение заключить договор подряда или уплата соответствующей суммы покупателем в ответ на предложение приобрести товары, выполнить работы или оказать услуги. Указанный способ заключения договора возможен в случаях, когда закон допускает как устную, так и простую письменную форму с тем, что при обязательной письменной форме письменной непременно должна быть и оферта.

Обращает на себя внимание недоработка законодателя в отношении срока конклюдентного принятия оферты. Для устранения неопределенности в случаях, когда акцепт должен быть совершен в форме конклюдентных действий, и акцептант по каким-либо причинам не может их совершить в указанный для акцепта срок, необходимо дополнить п. 3 ст. 438 ГК вторым абзацем, изложив его в следующей редакции: «Если действия по выполнению условий оферты не могут быть осуществлены в указанный для акцепта срок, то лицо, получившее оферту должно сделать извещение об этом, которое будет считаться акцептом» .

Список использованных источников

Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 г. № 7-ФКЗ) //Российская газета 21.01.2009. № 7.

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ (в редакции Федерального закона от 06.12.2011 N 393-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации, 1994, № 32, ст. 3301.

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 года № 14-ФЗ (в редакции Федерального закона от 17 июля 2009 года № 145-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 5, ст. 410.

Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (в редакции Федерального закона от 30.06.2008 N 105-ФЗ)// Российская газета от 28.11.2001 № 233.

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая)" от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 08.12.2011) // Российская газета, N 289, 22.12.2006.

Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 года № 138-ФЗ (в редакции Федерального закона от 06.02.2012 N 4-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, № 46, ст. 4532.

Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 30.11.2011) «Об акционерных обществах» (принят ГД ФС РФ 24.11.1995) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2012)// Собрание законодательства Российской Федерации. 1 января 1996 г. № 1. Ст. 1.

Федеральный закон от 30.06.2003 N 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности» // Российская газета, N 128, 03.07.2003.

Федеральный закон от 30.06.2003 N 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности» // Российская газета, N 128, 03.07.2003.

Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 30.11.2011) «О рынке ценных бумаг» // Российская газета, N 79, 25.04.1996.

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 06.12.2011) «Об обществах с ограниченной ответственностью» // Российская газета, N 30, 17.02.1998.

Федеральный закон от 21.07.1997 N 122-ФЗ (в редакции Федерального закона от 12.12.2011 N 378-ФЗ) «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // Российская газета, N 145, 30.07.1997.

Федеральный закон от 13.12.1994 N 60-ФЗ (ред. от 19.07.2011) «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» // «Российская газета», N 247, 21.12.1994.

Федеральный закон от 17.08.1995 N 147-ФЗ (ред. от 25.06.2012) «О естественных монополиях» // «Российская газета», N 164, 24.08.1995.

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 года № 4462−1 (В редакции Федерального закона от 03.12.2011 N 386-ФЗ) // Российская газета от 13 марта 1993 года, № 49.

Закон РФ от 20.02.1992 N 2383−1(ред. от 19.07.2011) «О товарных биржах и биржевой торговле» // «Ведомости СНД и ВС РФ», 07.05.1992, N 18, ст. 961.

Закон РФ от 07.02.1992 N 2300−1 (ред. от 23.11.2009) «О защите прав потребителей» (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2010) // «Российская газета», N 8, 16.01.1996.

Постановление Правительства РФ от 08.09.2006 N 554 «Об утверждении Правил транспортно-экспедиционной деятельности» // Российская газета, N 203, 13.09.2006.

Постановление Правительства РФ от 26.06.1995 N 594 (ред. от 25.04.2012) «О реализации Федерального закона «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» // «Российская газета», N 140, 21.07.1995.

Постановление Правительства РФ от 11.11.2002 N 808 (ред. от 15.09.2011) «Об организации и проведении торгов по продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности земельных участков или права на заключение договоров аренды таких земельных участков» // «Российская газета», N 221, 21.11.2002.

Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31.05.1991 г. № 2211−1 (в ред. от 26.11.2001) // ВВС СССР. — 1991. — № 26. — Ст. 733 (утратил силу).

Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. (ГК РСФСР). Постановление ВЦИК от 11.11.1922 (утратил силу) // Известия ВЦИК 12.11.1922 № 256.

Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. Постановление ВС РСФСР 11.06.1964 (утратил силу) // Известия ВЦИК 12.08.1964 № 306.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» //" Бюллетень Верховного Суда РФ", N 9, 1996, N 5, 1997

Постановление Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью» // Вестник ВАС РФ, N 8, август, 2007

Постановление Президиума ВАС от 31 января 2012 г. № 11 657/11 по делу N А76−15 904/2010// Вестник ВАС, 2012, № 6.

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой» // Вестник ВАС РФ, N 3, 2002

Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. № 14 // Вестник ВАС РФ. 1997. № 7. С. 108

Определение Верховного Суда РФ от 08.02.2011 г. № 16-В10−21 // Опубликовано не было. Источник: СПС «КонсультантПлюс»

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 30.07.2012 по делу N А19−10 568/2011 // Опубликовано не было. Источник СПС «КонсультантПлюс»

Брагинский М.И., Витрянский В. В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. // М.:Статут, 2009. — 847с.

Гражданский кодекс РФ. Комментарий к последним изменениям. Под ред. Касьяновой Г. О. // М.: АБАК, 2012 — 592с.

Гражданское право. В 2-х частях. Отв ред. Мозолин В. П. / М.: Юристъ, Ч1 -2009, — 578с.

Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / под ред. В. А. Белова. — М.: ЮрайтИздат, 2008. — 993с.

Гражданское право: В 4 т. Том 1: Общая часть: Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное. Под ред. Е. А. Суханова. // М. Волтерс Клувер, 2008 — 363с.

Гражданское право. Часть вторая: учебник / Отв. ред. Мозолин В. П. — М., Юрайт-Издат, 2011. — 688с.

Гражданское право: В 3 т. Т. 3 / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. Изд. 4-е, перераб. и доп. М.: ТК Велби, Издательство «Проспект», 2008 г. — 654с.

Грудцына Л. Ю, Спектор А. А. Гражданское право России. Учебник // М.: Юстицинформ, 2008. — 560 с.

Гутников О. В. Недействительные сделки в гражданском праве. Теория и практика оспаривания. М., ЗАО Юстицинформ, 2008 — 469с.

Егоров Ю. П. Сделки в механизме гражданско-правового регулирования // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Выпуск 4. — М.: Статут; Екатеринбург: Институт частного права, 2005. — 312с.

Елисеев И.В., Валявина Е. Ю., Кротов В. М. Гражданское право. — М.: Проспект, 2008. — 848 с.

Европейское право. Учебник для вузов/ Под общей редакцией д.ю.н.Л. М. Энтина, М., Издательство Инфра-М, 2004 — 1211с.

Зенин И. А. Гражданское право. Учебник // М.: Юрайт-Издат, 2011 — 663с.

Ильков С. В. Все о сделках. — СПб.: «Издательский дом Герда», 2008, — 141с.

Иоффе О. С. Избранные труды по гражданскому праву: Из истории цивилистической мысли. — М., Статут. 2008 — 788с.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части 3, постатейный / под ред. Марышевой Н. И. // М.:Инфра-М, 2010 — 672с.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: Учебно-практический комментарий / Под ред. А. П. Сергеева. М.: Проспект, 2010. — 322c.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая, вторая, третья, четвертая. — 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. С. А. Степанова. — М.: Проспект; 2009. — 1504 с.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой (постатейный) / отв. ред. О. Н. Садиков. М., 2005. С. 1008. (автор — М. Г. Розенберг) Мардалиев Р. Т. Гражданское право. Учебное пособие. // С-Пб.: Питер, 2011 — 256 с.

Мурунова А. В. Гражданские и торговые кодексы зарубежных стран: сравнительно-правовой анализ: Учебное пособие. // Н. Новгород: Нижегород. гос. архит.-строит. ун-т, 2007. — 83 с.

Пятин С. Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебник // М.: Дашков и К, 2008. — 412с.

Сборник постановлений Пленумов Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по гражданским делам // М.: Проспект, 2010 — 512с.

Тихомирова Л.В., Тихомиров М. Ю. Разрешение договорных споров: комментарии, образцы претензий и исковых заявлений // М.: 2010 г. — 157с.

Тюрина С. А. Организационный договор на современном этапе развития системы гражданско-правового регулирования общественных отношений // Российская юридическая наука: состояние, проблемы, перспективы. Материалы Всероссийской научно-практической конференции, посвященной 45-летию юридического образования на Алтае. С. 269−272

Шершеневич Г. Ф. Учебник гражданского права. — М., Спарк. 2006. — 656с.

Шершеневич Г. Ф. Общая теория права. Вып. 1. — М., Статут. 2004. — 532с.